全球化時代中國國際私法立法若干問題之探討-文庫吧
2025-03-09 07:37 本頁面
【正文】 來了新的更為復(fù)雜的國際私法問題，客觀上要求各國在國際私法立法上進(jìn)行改革。（）這其中既有大陸法系和英美法系的國家和地區(qū)，也有社會主義法系或前社會主義法系以及受大陸法系和英美法系雙重影響的國家和地區(qū)，如德、澳、越、美國的路易斯安娜州、加拿大魁北克省等。它表明，全球化的發(fā)展進(jìn)程以及由之而引起的國際民商事交往的發(fā)展是國際私法國內(nèi)立法的基礎(chǔ)，也是國際私法的國內(nèi)立法淵源發(fā)展變化的根本原因。 與其它國家順應(yīng)全球化趨勢制定國際私法法典相比較，中國國際私法立法仍處于改革開放初期的分散狀態(tài)，表現(xiàn)在有關(guān)國際私法的法律、法規(guī)，除了全國人大及其常委會制定的憲法、民法通則、合同法、繼承法、收養(yǎng)法、商標(biāo)法、海商法、民訴等法律外，還有政府各職能部門制定的國際私法法規(guī)以及最高人民法院所作的司法解釋和批復(fù)等。這種分散及多層次立法總體上是符合當(dāng)時計劃經(jīng)濟(jì)要求以及對外民商事交往發(fā)展的需要的。但是嚴(yán)格說來，我國現(xiàn)行的國際私法還不十分健全和完善，已制定的一些國際私法規(guī)范還比較零星分散，不夠系統(tǒng)和全面，而且還有不少缺陷和空白，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)我國目前形勢和未來發(fā)展的需要，也與我國作為世界大國的地位極不相稱，因此，非常有必要制定一部比較完整的國際私法。（） 從國際上講，隨著全球化進(jìn)程的加快，我國更進(jìn)一步、更大程度上與國際接軌、融入國際社會，特別是目前我國實行社會主義市場經(jīng)濟(jì)的情況下，我國國際私法立法模式也應(yīng)有所改善，以避免整體性差所帶來的立法和司法解釋脫節(jié)，司法實踐和立法以及司法解釋脫節(jié)的現(xiàn)象發(fā)生。故中國國際私法立法應(yīng)順應(yīng)國際潮流對現(xiàn)行的國際私法立法進(jìn)行補(bǔ)充、修改和廢除，制定中國國際私法法典。至于法典結(jié)構(gòu)，筆者認(rèn)為，可采總則、分則兩篇，在分則中分別就外國人的民商事法律地位、管轄權(quán)、法律適用和外國法院判決和仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行作出規(guī)定。在這方面中國國際私法學(xué)會制定的《中華人民共和國國際私法示范法》提供了一個很好的例證，可為國家立法機(jī)關(guān)制定法典時加以借鑒、參考。有了一個成文的法典，能為國際民商事交往的當(dāng)事人提供指導(dǎo)作用，給予更加完善的法律保障，從而推動國際民商事交往的發(fā)展。 二、全球化與中國國際私法立法的取向：趨同化？本土化（特色化）？ 隨著國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作與交流的不斷擴(kuò)大和國際間法律文化的相互傳播，世界各國法律的趨同化走勢愈益顯著，其廣度與深度均屬史無前例。（）在這種趨同化的大潮中，國際私法的趨同化現(xiàn)象也在不斷加強(qiáng)。它植根于國際政治、經(jīng)濟(jì)形勢的新發(fā)展，和各國法律思想、法律文化的相互約束和影響，而且國際經(jīng)濟(jì)一體化的趨勢是國際私法趨同化傾向不斷加強(qiáng)的根本原因。其在國內(nèi)立法中的表現(xiàn)則是各國國際私法更多地采用相同或相似的規(guī)定，晚近各國的國際私法立法尤其如此。譬如在總體結(jié)構(gòu)方面，大多包括總則、外國人的民事法律地位、管轄權(quán)、法律適用和外國法院判決和仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行等幾方面；在沖突法立法方面，大多采用一些較靈活的、有選擇性的沖突規(guī)范或?qū)ζ洳伞胺指睢钡姆椒ㄒ愿淖儌鹘y(tǒng)沖突規(guī)范的“僵硬”特點；在確認(rèn)適用國際條約和國際慣例時，首先適用有關(guān)的國際條約，而且接受國際慣例已成為國際社會的普遍實踐等。國際私法趨同化是在十九世紀(jì)末、二十世紀(jì)初而開始的，二戰(zhàn)后隨著全球化的發(fā)展而出現(xiàn)一個小高潮，冷戰(zhàn)結(jié)束后尤其是二十世紀(jì)九十年代隨著全球化時代的全面到來、國際 經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程的全面發(fā)展而迅速加強(qiáng)，其趨同化趨勢已在眾多的國際條約以及國內(nèi)立法中得到體現(xiàn)?！ ∨c國際私法趨同化相對立的則是國際私法立法的本土化或國際私法立法應(yīng)具有中國特色。這首先以鄧小平同志建設(shè)有中國特色的社會主義理論為根據(jù)，中國特色的國際私法立法是
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