【正文】 行業(yè)性； ? 內(nèi)容由一方預(yù)先擬定； ? 可以重復(fù)使用。 ? 在格式條款解釋發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)， 對(duì)合同有兩種以上解釋的，應(yīng)做有利于非制訂格式條款一方解釋；在格式條款與非格式條款不同時(shí)，以非格式條款為準(zhǔn)。 ? 【 例題 1判斷題 】 在一份保險(xiǎn)公司合同履行過程中，當(dāng)事人對(duì)合同所規(guī)定的 “ 意外傷害 ” 條款的含義產(chǎn)生了不同理解，投保人認(rèn)為其所受傷害應(yīng)屬于賠付范圍，保險(xiǎn)公司則認(rèn)為不屬于賠付范圍，雙方爭(zhēng)執(zhí)不下，訴至法院。法院認(rèn)為當(dāng)事人的觀點(diǎn)都有合理性，但還是采用了對(duì)投保人有利的解釋。法院的做法是正確的。（ ） ? 【 答案 】 √ ? 【 解析 】 對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。 ? 二、合同的內(nèi)容 ? 合同的內(nèi)容，是在合同中雙方權(quán)利義務(wù)的總和。根據(jù)《 合同法 》 第 12條規(guī)定，書面合同的主要內(nèi)容有： ? 當(dāng)事人的名稱或姓名和住所。確定的意義在于明確權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者以及確定司法管轄。 ? 標(biāo)的。標(biāo)的是合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)共同指向的對(duì)象，是合同關(guān)系的客體。標(biāo)的種類多種多樣。同時(shí)必須符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定。 ? 數(shù)量和質(zhì)量。數(shù)量是合同標(biāo)的的額度；質(zhì)量是標(biāo)的的優(yōu)劣程度、品級(jí)的的綜合指標(biāo)。數(shù)量和質(zhì)量是合同標(biāo)的物的具體特征。 ? 價(jià)款或酬金。價(jià)款或酬金是合同標(biāo)的物的價(jià)金，是取得合同標(biāo)的物的代價(jià)，它是區(qū)別有償合同和無償合同的標(biāo)準(zhǔn)。 ? 履行期限、地點(diǎn)和方式。 ? 違約責(zé)任。違約責(zé)任是當(dāng)事人違反合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，主要作用在于保障合同履行和受約方的合法權(quán)益。 ? 解決爭(zhēng)議的辦法。當(dāng)事人可以選擇解決爭(zhēng)議的辦法，如果沒有選擇則通過訴訟解決爭(zhēng)議。 ? 三 合同訂立的程序 ? （一）合同訂立的一般程序 ? （二）合同訂立的特殊程序 ? （一）合同訂立的一般程序 ? 根據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定，訂立合同的一般程序?yàn)橐s承諾程序。 要約 （ 1）要約的概念和條件 要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 ? 要約的條件有： A：要約必須是以訂立合同為目的的意思表示； B：要約必須是特定人的意思表示； C：要約必須是向相對(duì)人發(fā)出的意思表示；相對(duì)人一般為特定的人，但在特殊情況下，也可以是不特定人。向特定的人發(fā)出要約，通常是某一具體的法人或自然人。向不特定的人發(fā)出要約，通常是向社會(huì)公眾發(fā)出的要約，如商店對(duì)店內(nèi)商品標(biāo)價(jià)陳列。 D：要約的內(nèi)容具體確定。 ? 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 ? 注意： 要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別。 ? 思考下列行為是要約還是要約邀請(qǐng) ：自動(dòng)售貨、商品標(biāo)價(jià)陳列、商品價(jià)目表、商業(yè)廣告、懸賞廣告等。 ? 【 例 1】 ：甲向乙發(fā)出一封電報(bào)稱：現(xiàn)有 100噸白糖，每噸售價(jià) 2020元，如有意購買，請(qǐng)于 6月 1日前到我廠提貨。該電報(bào)是否屬于要約？ ? 【 解析 】 ：甲向乙發(fā)出的電報(bào)，是一份向特定人發(fā)出的要約，其相對(duì)人乙是特定的。 ? 【 例 2】 ： 甲公司 7月 1日通過報(bào)紙發(fā)布廣告，稱其有某型號(hào)的電腦出售，每臺(tái)售價(jià) 8000元，隨到隨購，數(shù)量不限，廣告有效期至 7月 30日。乙公司委托王某攜帶金額 16萬元的支票于 7月 28日到甲公司購買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟(jì)損失 。甲公司的廣告是否屬于要約？ ? 【 解析 】 ： 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。在本題中，甲公司的廣告包括了訂立合同的主要條款，構(gòu)成要約；乙公司在承諾期限內(nèi)作出承諾，因此甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 ? 實(shí)踐中，應(yīng)注意要約和要約邀請(qǐng)的區(qū)別?！耙s邀請(qǐng)”也叫“要約引誘”，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 ? 寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。 ? 要約邀請(qǐng) 與要約不同：要約是締約的必經(jīng)程序或階段，要約邀請(qǐng)則處于訂立合同前的準(zhǔn)備階段；要約的目的是和他人訂立合同，要約邀請(qǐng)的直接目的只是希望他人向自己發(fā)出要約；要約的內(nèi)容具體確定，即包括足以使合同成立的主要內(nèi)容，要約邀請(qǐng)只要具備邀請(qǐng)他人向自己發(fā)出邀約的意思表示即可；要約針對(duì)承諾方發(fā)出，要約一旦到達(dá)受要約人就會(huì)產(chǎn)生法律效力，不得隨意變更和撤回，而要約邀請(qǐng)針對(duì)不特定的主體發(fā)出，沒有法律拘束力。 ? 商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對(duì) 商品房買賣合同 的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入 商品房買賣合同 ，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 ? （ 2）要約的法律效力 ? 要約的法律效力，是指要約所具有的法律拘束力。 ? A：要約生效時(shí)間。大陸法系采取要約到達(dá)生效主義；英美法系采取投遞生效主義。 我國 《 合同法 》 采取到達(dá)生效主義。 因發(fā)出要約的方式不同，要約生效的時(shí)間也有所不同。 ? B：一般來說，要約對(duì)要約人具有拘束力，對(duì)受約人沒有拘束力。 ? （ 3）要約的撤回和撤消 ? 要約撤回 ，是指要約生效前要約人取消要約的行為。注意：要約撤回采取 “ 通知 ” 方式，即 “ 撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受約人之前或與要約同時(shí)到達(dá)受約人 ” 。 ? 要約撤消 ，是指要約生效后受要約人作出承諾之前取消要約的行為。 下列情況，要約不得撤消： ? A：要約人確定了承諾期限或以其他方式明示要約不可撤消； ? B：受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤消，并為履行合同做了準(zhǔn)備。 ? （ 4）要約的失效 ? 要約的失效，是指要約失去法律上的約束力。根據(jù) 《 合同法 》 第 20條規(guī)定，要約失效的情形有： ? A ：拒絕要約的通知到達(dá)要約人； ? B：要約人依法撤消要約； 要約人撤回要約是不是要約失效？ ? C：承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； ? D：受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 ? 承諾 ? （ 1）承諾的概念 ? 承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。承諾的條件是： A：承諾主體必須是受要約人； B：承諾的內(nèi)容必須和要約一致； C：承諾必須在承諾期限內(nèi)做出。承諾一般應(yīng)以明示方式作出。 ? （ 2） 承諾生效也采取到達(dá)生效主義 。承諾的期限有： A：要約以對(duì)話方式的，承諾期限為對(duì)話當(dāng)時(shí)； B：非對(duì)話方式的，承諾期限為合理期限。 ? （ 3）承諾的撤回 ? 承諾的撤回，是指承諾人在承諾發(fā)出后，承諾生效前取消承諾的行為。采取通知方式。 ? （ 4）承諾對(duì)要約內(nèi)容變更的影響 ? 承諾對(duì)要約內(nèi)容有 實(shí)質(zhì)性變更 ，構(gòu)成新要約。 ? 承諾對(duì)要約的內(nèi)容 非實(shí)質(zhì)性的變更 ，如果要約人沒有立即反對(duì)或在要約中事先作出不得變更的表示，視為要約人同意。 ? 合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn) 。 ? 案例一 ： ? 上海甲服裝廠于 3月 5號(hào)給西寧乙服裝店發(fā)函稱：我們?cè)敢饨o你提供 1000套兒童服裝，函中就服裝的款式、價(jià)格、交貨時(shí)間、運(yùn)輸方式等都做了明確的規(guī)定。同一天，乙服裝店給甲服裝廠發(fā)函：我們?cè)敢庖?1000套兒童服裝，函中就服裝的款式、價(jià)格、交貨時(shí)間、運(yùn)輸方式等都做了明確的規(guī)定。此后，雙方再?zèng)]有音訊，一個(gè)月后，服裝廠將 1000套服裝送到服裝店，服裝店以合同未成立為由拒絕收貨。 ? 問：服裝店的理由是否成立？ ? （二）合同訂立的特殊程序 ? 交錯(cuò)要約 ? 交錯(cuò)要約，是指訂立合同當(dāng)事人，采取非對(duì)話方式，相互向?qū)Ψ教岢鰞蓚€(gè)獨(dú)立的且內(nèi)容相同的要約。我國合同法對(duì)此沒有明文規(guī)定。 ? 意思實(shí)現(xiàn) ? 意思實(shí)現(xiàn)是指依據(jù)習(xí)慣、事件的性質(zhì)或要約人的聲明，承諾無須通知，根據(jù)客觀情況認(rèn)定受要約人有承諾的意思。我國 《 合同法 》 規(guī)定 “ 根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明可以通過行為作出承諾 ” 。 ? 招標(biāo)投標(biāo)程序 ? 招標(biāo)投標(biāo)程序，是一種通過競(jìng)爭(zhēng)訂立合同方式。過程可以分為：招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)和評(píng)標(biāo)、中標(biāo)四個(gè)階段。 ? 拍賣程序 ? 拍賣程序，是指通過公開竟價(jià)訂立合同的形式。過程可以分為：拍賣委托、拍賣表示、竟買、拍定四個(gè)階段。 ? 四 合同成立 ? （一）合同成立的概念 ? 合同成立，是指當(dāng)事人之間通過就合同內(nèi)容形式形成合意而建立了合同關(guān)系。 是合同訂立的一種結(jié)果。訂立是動(dòng)態(tài)的，成立是靜態(tài)的。 ? 合同成立的條件有： ? 主體必須有兩個(gè)以上當(dāng)事人； ? 內(nèi)容明確、確定； ? 形成合意； ? 履行完約定的或法定的程序。 ? （二）合同成立的時(shí)間和地點(diǎn) ? 合同成立的時(shí)間 ? 合同成立的時(shí)間，是雙方當(dāng)事人成立合同關(guān)系的時(shí)刻。 ? 《 合同法 》 第 25條、 26條確定了合同成立的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)： ? （ 1）有效承諾到達(dá)要約人的時(shí)間； ? （ 2）受要約人作出承諾的時(shí)間。 ? 具體成立時(shí)間是 ： ? （ 1）承諾以對(duì)話方式作出的，合同成立時(shí)間為對(duì)話當(dāng)時(shí)； ? （ 2）采取合同書形式訂立合同的，雙方簽字或蓋章的時(shí)間為合同成立時(shí)間，簽字、蓋章時(shí)間有先后的，以最后一次的時(shí)間為合同成立的時(shí)間； ? （ 3）采取信件、數(shù)據(jù)電文形式的，需要簽定確認(rèn)書的，簽定確認(rèn)書的時(shí)間為合同成立時(shí)間；不需要簽定確認(rèn)書的，以承諾時(shí)間為準(zhǔn)； ? （ 4）以交易習(xí)慣不需要通知的，作出承諾的時(shí)間為成立時(shí)間。 ? 合同成立的地點(diǎn) ? 合同成立的地點(diǎn)，是完成合同訂立過程的地點(diǎn)，具有很重要的司法管轄意義。 ? 根據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定，合同成立的地點(diǎn)具體為： ? （ 1）承諾以通知形式作出的，承諾到達(dá)要約人的地點(diǎn)為成立地點(diǎn)； ? （ 2）承諾以行為方式作出的，承諾行為作出的地點(diǎn)為成立地點(diǎn)； ? （ 3）采取數(shù)據(jù)電文方式的，除約定外，收件人的營業(yè)地點(diǎn)為成立地點(diǎn)，沒有營業(yè)地點(diǎn)的，其經(jīng)常居住地為成立地點(diǎn)； ? （ 4）以合同書形式的，簽字蓋章的地點(diǎn)為成立地點(diǎn)。 ? 五、締約過失責(zé)任 ? （一）締約過失責(zé)任的概念 ? 締約過失責(zé)任，是指締約人因故意或重大過失違反法定的 先合同義務(wù) 而依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。 先合同義務(wù) 是指在合同訂立過程中而產(chǎn)生的誠信、通知、協(xié)助、保護(hù)、說明等義務(wù)。 ? 締約過失責(zé)任的構(gòu)成條件有： ? 締約人主觀上有過錯(cuò)； ? 締約人實(shí)施了過失行為，并造成對(duì)方損失； ? 過失行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系。 ? （二）締約過失責(zé)任的具體情形 ? 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； ? 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況； ? 其他違背誠實(shí)信用的行為。 ? 締約過失責(zé)任的責(zé)任形式為 損害賠償責(zé)任 。 ? （三） 締約過失責(zé)任的救濟(jì)措施及賠償范圍 ? 締約過失責(zé)任是一種法定責(zé)任，其救濟(jì)措施和賠償范圍不由當(dāng)事人約定，而是由法律來直接確定。《合同法》第 42條的規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同過程中給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 ? 因?yàn)榉ǘ庳?zé)條件適用的前提是合同的成立生效，締約過失責(zé)任不存在法定免責(zé)的問題。 ? 案例二： ? 原告與 2月 25號(hào)向被告發(fā)出書面要約，請(qǐng)求以 300萬元購買被告位于確定地點(diǎn)樓房， 3月 29日，被告向原告發(fā)出書面反要約中，聲稱愿意以 450萬元將同一樓房出賣給原告，并要求原告 4月 3日前作出答復(fù)，反要約中有供原告予以承諾的欄目，說明只要在此簽字，就視為承諾。原告于 4月 2日在承諾欄目中簽字，并發(fā)出。被告代理人于 4月 3日收到該承諾時(shí)告訴原告，被告已經(jīng)決定不出售該樓房。 ? 問：合同是否成立？ ? 案例三： ? 3月 15日上午，甲將乙委托保管的一重要公文包丟失，被丙和丁揀到，二人在原地等候很久未見失主。甲于 3月20日在當(dāng)?shù)貓?bào)紙登出尋物啟事，表示有 “ 重謝 ” ， 3月 23日，乙得知公文包丟失，也在當(dāng)?shù)貓?bào)紙上登出尋物啟事，表示 “ 一周送還者酬謝一萬元 ” 。丙和丁看到啟事后，找到甲和乙，并要求酬謝，但甲和乙認(rèn)為表示酬謝不是其真實(shí)意思表示而拒絕。 ? 問： 尋包啟事是否構(gòu)成有效要約？ ? 以不是真實(shí)意思為由拒絕酬謝是否成立？ ? 案例四： ? 甲、乙、丙三家建筑公司，得知該市 A房地產(chǎn)公司準(zhǔn)備開發(fā)一個(gè)小區(qū)，三