【正文】 背景的聯(lián)系與區(qū)別 ? 2．基本精神的聯(lián)系與區(qū)別 ? 3．調(diào)整對(duì)象的聯(lián)系和區(qū)別 ? 4．調(diào)整方式的聯(lián)系與區(qū)別 產(chǎn)生背景 ? 行政法產(chǎn)生的社會(huì)背景是自然權(quán)利、三權(quán)分立和法治理論指導(dǎo)下的資產(chǎn)階級(jí)革命。 ? 而經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生背景則是 19世紀(jì)末 20世紀(jì)初西方國(guó)家經(jīng)濟(jì)職能的擴(kuò)張。 基本精神 ? 經(jīng)濟(jì)法主要體現(xiàn)科學(xué)精神； ? 行政法則體現(xiàn)人文精神。 調(diào)整對(duì)象 兩者都規(guī)范政府的經(jīng)濟(jì)行為，但是經(jīng)濟(jì)法側(cè)重于從內(nèi)容上規(guī)范，行政法則側(cè)重于從形式上規(guī)范。 調(diào)整方式 ? 直接調(diào)整和間接調(diào)整。經(jīng)濟(jì)法出于政府間接調(diào)控市場(chǎng)行為，尊重市場(chǎng)主體獨(dú)立自主地位的需要，以間接調(diào)整為主；行政法則一貫堅(jiān)持直接調(diào)整。 ? 彈性調(diào)整和剛性調(diào)整 ? 共性調(diào)整和個(gè)性調(diào)整 ? 實(shí)體調(diào)整和程序調(diào)整 第四節(jié) 經(jīng)濟(jì)法的體系 ? 宏觀調(diào)控法：計(jì)劃法 、 產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)法 、 財(cái)政稅收法 、 金融調(diào)控法和價(jià)格法 ? 微觀規(guī)制法：反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 、 反傾銷(xiāo)與反補(bǔ)貼法 、 消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法 、 產(chǎn)品質(zhì)量法和廣告法 ? 國(guó)有參與法：國(guó)有資產(chǎn)管理法 、 國(guó)有投資管理等 ? 涉外管制法：外商投資保護(hù) 、 涉外金融 、 對(duì)外投資貿(mào)易 、 涉外稅收法 ? 市場(chǎng)監(jiān)管法：金融監(jiān)管、證券監(jiān)管、保險(xiǎn)監(jiān)管、期貨監(jiān)管 第二章 經(jīng)濟(jì)法的概念及其產(chǎn)生與發(fā)展 經(jīng)濟(jì)法概念的歷史考察 第一節(jié) 經(jīng)濟(jì)法概念的歷史考察 一、國(guó)外經(jīng)濟(jì)法概念的萌芽和發(fā)展 ? 經(jīng)濟(jì)法概念的語(yǔ)源： 1755年摩萊里的《 自然法典 》 一書(shū)中首次使用 ， 但不是現(xiàn)實(shí)生活為基礎(chǔ)的 ， 空想社會(huì)主義 。 ? 經(jīng)濟(jì)法概念的承繼： 1843年德薩米的《 公有法典 》 中提到 ， 但與前面一樣 ， 僅是一種與現(xiàn)實(shí)脫節(jié)的空想 ， 只是內(nèi)容更為豐富 。 ? 經(jīng)濟(jì)法概念的雛形： 1865年蒲魯東 《 工人階級(jí)的政治能力 》 一書(shū)中 ， 提及經(jīng)濟(jì)法 ， 是政治法和民法的補(bǔ)充和必然產(chǎn)物 。 已接近現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法的主張 。 ? 經(jīng)濟(jì)法概念的誕生： 1906年德國(guó)萊特 《 世界經(jīng)濟(jì)年鑒 》 中使用經(jīng)濟(jì)法 ， 說(shuō)明有關(guān)世界經(jīng)濟(jì)的各種法規(guī)概況 。 ? 5． 在第一次世界大戰(zhàn)期間和之后 ， 經(jīng)濟(jì)法概念大量出現(xiàn) ， 并引起人們的研究 。 1922－ 1924期間 ，德國(guó)魯姆夫 《 經(jīng)濟(jì)法的概念 》 和赫德曼 《 經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ) 》 。 二、國(guó)外經(jīng)濟(jì)法概念的初步形成 ? 1．西方國(guó)家 ? 金澤良雄 ? 丹宗昭信 ? 斯米特托夫 （英國(guó)） ? 2．蘇聯(lián) ? BB拉普捷夫 三、中國(guó)經(jīng)濟(jì)法概念的歷史形成 ? 經(jīng)濟(jì)法的概念最早在 20世紀(jì) 30年代傳入中國(guó) ， 但開(kāi)始系統(tǒng)研究則遲至 70年代末 。 ? 1． 概念的提出 ? 1978年 7月胡喬木同志在其論文 《 按照經(jīng)濟(jì)規(guī)律辦事 ， 加快實(shí)現(xiàn)四個(gè)現(xiàn)代化 》 中 ， 明確提出了發(fā)展經(jīng)濟(jì)立法與經(jīng)濟(jì)司法 ， “ 把國(guó)家 、 企業(yè) 、 職工的利益和各種利益關(guān)系 ， 用法律形式體現(xiàn)出來(lái) …… ”。 隨后 ， 鄧小平 、 葉劍英 、 彭真等中央領(lǐng)導(dǎo)人也在不同場(chǎng)合表達(dá)了類(lèi)似的思想 。 2． 1992年前的經(jīng)濟(jì)法概念 ? （ 1） 縱橫說(shuō) ? （ 2） 密切聯(lián)系論 ? （ 3） 綜合說(shuō) ? （ 4） 經(jīng)濟(jì)行政法論 ? （ 5）學(xué)科經(jīng)濟(jì)法論 3． 1992年后的經(jīng)濟(jì)法概念 ? （ 1） 經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)關(guān)系說(shuō) ? （ 2） 需要干預(yù)經(jīng)濟(jì)關(guān)系說(shuō) ? （ 3） 經(jīng)濟(jì)管理與市場(chǎng)運(yùn)行說(shuō) ? （ 4） 國(guó)家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)關(guān)系說(shuō) ? （ 5） 社會(huì)公共性說(shuō) 第二節(jié) 經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生與發(fā)展 一、經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的起點(diǎn)界定與不同學(xué)說(shuō) ? （一）存在四種觀點(diǎn)： ? 1．經(jīng)濟(jì)法是在資本主義進(jìn)入壟斷階段后才產(chǎn)生的； ? 2． 近代經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生于 19世界末 ， 但不否認(rèn)市民革命前的經(jīng)濟(jì)法； ? 3． 隨著國(guó)家的產(chǎn)生 ， 經(jīng)濟(jì)法就產(chǎn)生 ， 但壟斷資本主義使其成為一個(gè)新的部門(mén)； ? 4． 作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門(mén)產(chǎn)生于古代 。 ? （ 二 ） 批判： ? 1． 產(chǎn)生的內(nèi)涵為獨(dú)立法律部門(mén)的出現(xiàn)； ? 2． 時(shí)間點(diǎn)的界定上述批判 ? （ 三 ） 我們的觀點(diǎn)： ? 產(chǎn)生于自由資本主義向壟斷資本主義過(guò)渡和壟斷資本主義確立階段 ， 各國(guó)情況不同 ，在 19世紀(jì)末和 20世紀(jì)初 。 二、經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的社會(huì)根源 ? （ 一 ） 市場(chǎng)缺陷和市場(chǎng)失靈 ? （ 二 ） 國(guó)家調(diào)節(jié)機(jī)制與國(guó)家經(jīng)濟(jì)職能 ? （ 三 ） 法律體系的因變與經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生 —— 民法的社會(huì)化與經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生 （一）市場(chǎng)缺陷和市場(chǎng)失靈 1．市場(chǎng)缺陷 ? （ 1） 概念：市場(chǎng)調(diào)節(jié)機(jī)制的局限性 。 ? （ 2） 原因： ? 第一 ， 市場(chǎng)障礙 ， 即在市場(chǎng)上存在阻礙市場(chǎng)機(jī)制發(fā)揮作用的因素 ， 使得有些領(lǐng)域 ， 市場(chǎng)機(jī)制不能進(jìn)入施展其作用 。主要涉及的是市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序的問(wèn)題 。 ? 第二 ， 市場(chǎng)的唯利性 ， 是指投資經(jīng)營(yíng)者所關(guān)注的是經(jīng)濟(jì)利益 ， 并往往重視眼前可實(shí)現(xiàn)的利益 ， 有些經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域它不愿意進(jìn)入 。 主要涉及的是投資周期長(zhǎng) 、 風(fēng)險(xiǎn)大的行業(yè) ， 私人資本不愿進(jìn)入的問(wèn)題 。 ? 第三 ， 市場(chǎng)調(diào)節(jié)的被動(dòng)性和滯后性 ， 是指市場(chǎng)主體掌握的信息嚴(yán)重不足和滯后 ， 不能適時(shí)調(diào)整經(jīng)營(yíng)決策 ， 往往等到市場(chǎng)供求嚴(yán)重失調(diào) 、 產(chǎn)品大量積壓后才能作出反映 ， 導(dǎo)致社會(huì)財(cái)富的浪費(fèi) 。 市場(chǎng)失靈 ? （ 1） 概念：指市場(chǎng)缺陷在生產(chǎn)社會(huì)化后 ， 顯露出來(lái)并引發(fā)嚴(yán)重的后果 。 ? （ 2） 原因： ? 第一 ， 由于生產(chǎn)社會(huì)化 ， 經(jīng)營(yíng)者通過(guò)資本積累和集中使企業(yè)規(guī)模不斷擴(kuò)大 ， 少數(shù)大企業(yè)具有雄厚經(jīng)濟(jì)實(shí)力并取得市場(chǎng)支配地位 。 ? 第二 ， 產(chǎn)業(yè)革命后 ， 科技和生產(chǎn)力的快速發(fā)展 ， 經(jīng)濟(jì)部門(mén) 、行業(yè)和產(chǎn)品不斷更新 ， 競(jìng)爭(zhēng)激烈 。 所需投資規(guī)模大 、 周期長(zhǎng)的行業(yè) ， 風(fēng)險(xiǎn)加大 ， 私人資本不愿進(jìn)入投資 。 ? 第三 ， 生產(chǎn)社會(huì)化后 ， 市場(chǎng)滯后所引發(fā)的產(chǎn)品積壓和社會(huì)財(cái)富浪費(fèi) ， 呈現(xiàn)量大和周期短的特色 ， 社會(huì)經(jīng)濟(jì)危機(jī)嚴(yán)重影響資本主義社會(huì)的發(fā)展 。 （ 二 ） 國(guó)家調(diào)節(jié)機(jī)制與國(guó)家經(jīng)濟(jì)職能 1．國(guó)家調(diào)節(jié)機(jī)制的救濟(jì) ? （ 1） 針對(duì)市場(chǎng)障礙 ， 國(guó)家強(qiáng)勢(shì)介入市場(chǎng) ， 規(guī)制市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序 ， 打擊壟斷和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng) 。 ? （ 2） 正對(duì)市場(chǎng)的唯利性 ， 國(guó)家作為財(cái)產(chǎn)所有者 ，以國(guó)有經(jīng)濟(jì)的方式介入高風(fēng)險(xiǎn)和高額投資領(lǐng)域 。 ? （ 3） 針對(duì)市場(chǎng)的滯后性和盲目性 ， 國(guó)家通過(guò)宏觀調(diào)控社會(huì)經(jīng)濟(jì)的方式 ， 保持國(guó)民經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展 。 2．國(guó)家職能的轉(zhuǎn)變 ? 政治國(guó)家向社會(huì)性國(guó)家過(guò)渡 。 （三）法律體系的因變與經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生 —— 民法的社會(huì)化與經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生 1．政府失靈與法律規(guī)范的保障 ? （ 1） 政府失靈的原因 ? 首先 ， 國(guó)家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)職能作為新生事務(wù) ， 國(guó)家及其政府并不熟悉 ， 容易出現(xiàn)違背經(jīng)濟(jì)規(guī)律而行事的情況 ， 嚴(yán)重影響社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 。 ? 其次 ， 政府作為調(diào)節(jié)者 ， 掌握著極大的行政權(quán)力資源 ， 必須對(duì)其進(jìn)行約束和限制 ， 以保證該項(xiàng)權(quán)力的有效運(yùn)行 。 ? （ 2） 針對(duì)政府失靈的經(jīng)濟(jì)法 2．法律體系的演變及其思想理論基礎(chǔ) ? （ 1） 民法的社會(huì)化： ? 修正自由主義和個(gè)體權(quán)利本位的絕對(duì)化傾向 ? 調(diào)整財(cái)產(chǎn)所有權(quán)絕對(duì)性 、 契約自由和過(guò)錯(cuò)責(zé)任制度 ? （ 2） 經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生 ? 首先 ， 民法社會(huì)化后 ， 可以緩解些許矛盾 ， 但其個(gè)人權(quán)利本位的價(jià)值取向 ， 無(wú)法從根本上適應(yīng)社會(huì)化的形勢(shì)要求 。 ? 其次 ， 出現(xiàn)不同于民商法的經(jīng)濟(jì)法 。 三、經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ) ? 長(zhǎng)期的自由放任使自由競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)化為壟斷競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng) ， 資本主義危機(jī)徹底打破了人們對(duì)市場(chǎng)無(wú)所不能的崇拜 ， 現(xiàn)實(shí)的發(fā)展促使人們開(kāi)始系統(tǒng)研究市場(chǎng)的缺陷與政府干預(yù)的合理性 四、經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生的法哲學(xué)基礎(chǔ) ? 古典自然法學(xué)派到社會(huì)學(xué)派的轉(zhuǎn)變 ? 德國(guó)耶林 （ 1818－ 1892） ， 法律應(yīng)代表社會(huì)利益對(duì)私人經(jīng)濟(jì)進(jìn)行必要的干預(yù) 。 ? 美國(guó)龐德 （ 1870－ 1964） ， 20世紀(jì)的法應(yīng)是社會(huì)化的法律 ， 一方面促進(jìn)個(gè)人主動(dòng)精神 ， 另一方面實(shí)現(xiàn)社會(huì)合作 。 五 、 經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展 （ 一 ） 德國(guó) ? 德國(guó)經(jīng)濟(jì)法的起步： 19世紀(jì)末 ? （ 1） 1896年 5月 ， 《 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為斗爭(zhēng)法 》 ， 就商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中違反誠(chéng)實(shí)信用原則的行為進(jìn)行規(guī)制 。 ? （ 2） 1897年，德國(guó)最高法院判決，卡特爾協(xié)定只要不是對(duì)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者和非同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者施加不正當(dāng)?shù)膲毫Γ贿`反善良風(fēng)俗，侵害營(yíng)業(yè)自由，就是有效的。 20世紀(jì)上半葉的曲折發(fā)展：戰(zhàn)爭(zhēng) —— 魏瑪國(guó) —— 戰(zhàn)爭(zhēng) ? （ 1） 1909年 6月 ， 《 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 》 出臺(tái) ， 增設(shè) “ 彈性條款 ” ， 以彌補(bǔ) 1896年立法缺陷 。 ? （ 2） 1910年 ， 《 鉀礦業(yè)法 》 ， 遏制新設(shè)企業(yè)進(jìn)入鉀礦業(yè) 。 ? （ 3） 一戰(zhàn)期間 ， 1915年 ， 《 關(guān)于限制契約最高價(jià)格的通知 》 ； 1916年 ， 《 確保戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)國(guó)民糧食措施令 》 ， 國(guó)家集中管理經(jīng)濟(jì) 。 ? （ 4） 1919年后 ， 根據(jù)魏瑪共和國(guó)社會(huì)化計(jì)劃 ， 頒布 《 卡特爾規(guī)章法 》 、 《 煤炭經(jīng)濟(jì)法 》 、 《 碳酸鉀經(jīng)濟(jì)法 》 等經(jīng)濟(jì)統(tǒng)制法律 。 ? （ 5） 1923－ 1933年 ， 德國(guó)加強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)立法 。 ? （ 6） 1934－ 1945年 ， 為準(zhǔn)備戰(zhàn)爭(zhēng) ， 德國(guó)開(kāi)始對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)的管制 。 1934年 ， 《 德國(guó)卡特爾變更法 》 和 《 德國(guó)強(qiáng)制卡特爾法 》 ； 《 德國(guó)經(jīng)濟(jì)有機(jī)建設(shè)的法令 》 。 二戰(zhàn)之后：社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下的德國(guó)經(jīng)濟(jì)法 ? （ 1） 競(jìng)爭(zhēng)原則要求規(guī)范市場(chǎng)秩序 —— 反對(duì)限制競(jìng)爭(zhēng)法與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法； ? 1957年 《 反對(duì)限制競(jìng)爭(zhēng)法 》 ， 迄今已經(jīng)過(guò)六次修改； ? 1909年 《 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 》 ， 在經(jīng)歷十四次修改后 ， 依然有效 。 ? 1978年 《 損害賠償責(zé)任法 》 ? 1989年 《 德國(guó)產(chǎn)品責(zé)任法 》 ? （ 2） 社會(huì)平衡原則要求規(guī)范社會(huì)保障 —— 就業(yè)促進(jìn)法等； ? 1969年 《 就業(yè)促進(jìn)法 》 ? 1975年 《 社會(huì)法典 》 ? （ 3） 國(guó)家原則要求宏觀調(diào)控 ? 1948年 《 基本法 》 ； 1957年 《 聯(lián)邦銀行法 》 ； 1969年 《 經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定與增長(zhǎng)促進(jìn)法 》 （二）美國(guó) 19世紀(jì)末 20世紀(jì)初美國(guó)經(jīng)濟(jì)法：主要集中在反壟斷法領(lǐng)域 ?1887年 《 州際商務(wù)法 》 ， 禁止進(jìn)行聯(lián)合經(jīng)營(yíng)與訂立運(yùn)輸協(xié)議 。 ?1890年 《 謝爾曼法 》 反托拉斯協(xié)議無(wú)效 。當(dāng)時(shí)的法律 ， 目的仍然在于回復(fù)自由競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序 。 二戰(zhàn)之前：反壟斷法進(jìn)一步加強(qiáng) ? 1914年 《 克萊頓法 》 ，明確了哪些行為是無(wú)效的 。 ? 1918年 《 聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)法 》 ， 規(guī)定了權(quán)力機(jī)關(guān) 。 ? 1933年后的新政立法， 金融計(jì)劃，農(nóng)業(yè)調(diào)整計(jì)劃，全國(guó)工業(yè)復(fù)興計(jì)劃，救濟(jì)和舉辦公共工程 二戰(zhàn)后，美國(guó)經(jīng)濟(jì)法逐漸成熟，范圍更為擴(kuò)大 （三）日本 ? 一戰(zhàn)之前未醞釀期 。 頒布一系列適應(yīng)戰(zhàn)時(shí)經(jīng)濟(jì)的法規(guī)；戰(zhàn)時(shí)海上運(yùn)輸令等 ? 一戰(zhàn)至二戰(zhàn)期間形成：經(jīng)濟(jì)危機(jī)法律 （ 農(nóng)業(yè)危機(jī)與社會(huì)穩(wěn)定 ） ；卡特爾促進(jìn)法；戰(zhàn)時(shí)經(jīng)濟(jì)統(tǒng)制法 。 ? 二戰(zhàn)后的發(fā)展： （ 1） 經(jīng)濟(jì)恢復(fù)期 —— 消除壟斷成分和封建因素 《 禁止壟斷法 》 （ 2） 經(jīng)濟(jì)高速增長(zhǎng) —— 工農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化 ， 中小企業(yè)促進(jìn) ， 金融體制 ， 對(duì)外貿(mào)易 。 六 、 經(jīng)濟(jì)法歷史考察的意義 ?1． 經(jīng)濟(jì)法必須奠基于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上； ?2． 經(jīng)濟(jì)法須是國(guó)家干預(yù)市場(chǎng)和市場(chǎng)干預(yù)國(guó)家的有機(jī)統(tǒng)一體； ?3． 經(jīng)濟(jì)法的政府管理職能具有現(xiàn)代性 ， 根據(jù)事實(shí)情況靈活轉(zhuǎn)換 。 第三節(jié) 現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法的概念 一 、 法律性質(zhì)定義 ? 1． 概念： ? 經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過(guò)程中 ， 現(xiàn)代民主政治國(guó)家及其政府為了修正市場(chǎng)缺陷 、 實(shí)現(xiàn)社會(huì)整體效益的可持續(xù)發(fā)展而履行各種現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)管理職能時(shí)與各種市場(chǎng)主體發(fā)生的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng) 。 ? 2． 特征： ? （ 1） 經(jīng)濟(jì)法植根于民主政治和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)之上； ? （ 2） 經(jīng)濟(jì)法以社會(huì)整體長(zhǎng)期利益為本位； ? （ 3） 經(jīng)濟(jì)法的功能是修正市場(chǎng)缺陷； ? （ 4） 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的一方主體是國(guó)家及其政府； ? （ 5） 經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系產(chǎn)生的法律事實(shí)是國(guó)家管理市場(chǎng) 二、法律規(guī)范定義 ? 1． 概念： ? 經(jīng)濟(jì)法是以經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范為核心或主體的規(guī)范性法律文件的有機(jī)總和 。 ? 2． 特征： ? （ 1） 經(jīng)濟(jì)法的制度內(nèi)容 ， 散見(jiàn)于不同的規(guī)范性法