【正文】 量、質量、價款和報酬、履行期限、地點和方式、違約責任和解決爭議的方式的變更都是對要約的實質性變更，除此之外的其他變更為非實質性變更。 （ 4）承諾必須在承諾期限內發(fā)出。 一般情況下， “ 遲到的承諾 ” 不是承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效外，只能視為新要約。 在建設工程合同的招標投標中，招標人發(fā)出中標通知書的行為是 承諾。 承諾的期限 要約中規(guī)定有承諾期限的，受要約人應在該期限內以明示的方式作出。要約中沒有規(guī)定承諾期限的，視要約的方式而定： （ 1）要約以對話方式作出的，應當及時作出承諾，但當事人另有約定的除外； （ 2）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。 遲到的承諾 超過承諾期限到達的承諾稱為 “ 遲到的承諾 ” 。其有效性如下： （ 1）受要約人超過承諾期限發(fā)出的承諾。原則上不視為 “ 承諾 ” ，除非要約人及時通知受要約人該承諾有效。 （ 2）非受要約人責任原因延誤到達的承諾。原則上視為 “ 承諾 ” ，除非要約人及時通 知受要約人因承諾超期不接受。 承諾的撤回 承諾的撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾可以撤回，撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前到達或與承諾通知同時到達要約人。 （三）要約和承諾的生效 根據(jù)我國《合同法》規(guī)定，無論要約還是承諾，均采取到達生效。 （ 1）采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間。 （ 2）未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。 注意：合同的成立的過程： 要約 —— 新要約 —— 新要約 —— 承諾 （四）合同的成立 不要式合同的成立 如果法律法規(guī)、當事人對合同的形式、程序沒有特殊要求，則承諾生效時，合同成立。 一般情況下，承諾生效的地點為合同成立的地點。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。 要式合同的成立 （ 1）當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。 （ 2）采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同，當事人要求簽訂 確認書的，簽訂確認書時合同成立。 三、合同的示范文本 第 7講講義 合同的效力 一、合同的生效（掌握） （一）合同生效應當具備的條件 合同生效是指合同對雙方當事人的法律約束力的開始。合同成立是合同生效的前提條件，但成立的合同必須具備相應的法律條件才能生效。合同生效必須具備以下條件： 當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力 自然人：完全民事行為能力人可以訂立一切法律允許的合同； 法人和其他組織：在經營范圍內從事活動； 在建設工程合同中，合同當事人一般應具有法人資格，并且承包人還應具備相應的資質等級。 意思表示真實 意思表示真實是合同的生效要件而非成立要件，意思表示不真實包括意思與表示不一致和不自由兩種，具體表現(xiàn)為欺詐、脅迫或重大誤解等，意思表示不真實的合同不能取得法律效力。 不違反法律或社會公共利益 該條件是合同生效的重要條件，是對合同自由的限制。如以合法形式掩蓋非法目的的合同以及合同標的為禁止流通物的合同等，都不能取得法律效力。 （二）合同的生效時間 合同生效時間的一般規(guī)定 一般情況下，依法成立的合同，自成立時生效。具體講： （ 1）口頭合同自受要約人承諾時生效； （ 2）書面合同自雙方當事 人簽字或者蓋章時生效 （ 3）法律規(guī)定或者當事人約定采用書面形式的合同，當事人雖然未采用書面形式，但一方當事人已經履行了全部或主要義務，對方當事人接受的，可以視為合同有效。 （ 4）法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。 （ 5）合同有違反法律或社會公共利益的條款，當事人取消或改正后，不影響合同其他條款的效力。 第 8講講義 合同的履行、變更和轉讓 一、合同的履行（掌握） 合同履行，是指合同各方當事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務，實現(xiàn)各自的權利，使各方的目的得以實現(xiàn)的行為。 合同的履行，以有效的合同為前提和依據(jù)，因此，無效合同不存在履行問題。 （二）合同履行的原則 (1)全面履行的原則 全面履行，是指合同當事人雙方應當按照合同約定全面履行自己的義務，包括履行義務的主體、標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬以及履行的方式、地點、期限等，都應當按照合同的約定全面履行。 第一，合同有明確約定的，按照約定履行。 第二，合同沒有明確約定的，按照以下方式履行： ① 協(xié)議補充 ② 不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。 第三，合同內容不明確，又不能達成補充協(xié)議時的法律 適用 ① 質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。 ② 價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。 ③ 履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。 ④ 履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。 ⑤ 履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履 行。 ⑥ 履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。 第四，執(zhí)行政府定價或政府指導價的合同履行 《合同法》規(guī)定： “ 執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。 ” (2)誠實信用原則 誠實信用原則，要求當事人根據(jù)合同的性質、目的和交易習慣善意地履行通知、協(xié)助、保密等附隨義務。 二、合同的變更（掌握） 合同變更是指當事人對已經發(fā)生法律效力，但尚未履行或尚未完全履行的合同，進行修改或補充所達成的協(xié)議。 《合同法》規(guī)定： “ 當事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。 ” 第 9講講義 合同的終止 三、合同解除的概念及法律規(guī)定 （一）合同解除的概念 合同解除，是指對已經發(fā)生法律效力，但尚未履行或者未完全履行的合同，因當事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議而使債權債務關系提前歸于消滅的行為。合同解除包括：約定解除、法定解除。 （二） )約定解除合同 約定解除是當事人通過行使 約定的解除權或者雙方協(xié)商決定而進行的合同解除。 當事人協(xié)商一致，可以解除合同。是指合同當事人雙方經協(xié)商后，一致同意解除合同，而不是單方行使解除權的解除。 約定一方解除合同條件的解除。是指當事人在合同中約定有解除合同的條件，當合同成立之后，全部履行之前，由當事人一方在某種條件出現(xiàn)后享有解除權，從而終止合同關系。 （回憶附條件的合同） (三 )法定解除合同 法定解除是解除條件直接由法律規(guī)定的合同解除。 《合同法》規(guī)定：有下列情形之一的，當事人可以解除合同： (1)因不可抗力致使不 能實現(xiàn)合同目的； (2)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務； —— 先期違約 (3)當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行； (4)當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的； —— 根本違約 (5)法律規(guī)定的其他情形。 （四）合同解除的法律后果 當事人一方依照法定解除的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解 除合同的效力。 法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，則應在辦理完相應的手續(xù)后解除。 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力。 四、債務相互抵銷 債務相互抵銷是指兩個人彼此互負債務，各以其債權充當債務的清償，使雙方的債務在等額范圍內歸于消滅。債務抵銷可以分為約定債務抵銷和法定債務抵銷兩類。 （一）法定債務抵銷 條件： 當事人雙方互負到期債務 債務標的物的種類、品質相同。 當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。 （二）約定債務抵銷 條件要求不高，雙方當事人協(xié)商一致即可。 違約責任 繼續(xù)履行的條件 （ 1）當事人一方有違約事實 （ 2）另一方當事人提出了繼續(xù)履行的請求 （ 3）繼續(xù)履行確有可能 有下列情形之一的，不得繼續(xù)履行 （ 1）法律上或者事實上不能履行 （ 2）債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高 （ 3）債權人在合理期限內未要求履行。 注意：繼續(xù)履行是一種可以與其他方式同時適用，且在實踐中通常與其他方式同時適用的違約責任的承擔方式。 （二）采取補救措施 主要發(fā)生在履行合同質量不符合約定的情況下，由違約方采取的修理、更換、重新制作、退貨、減少價格或報酬等措施。 建設工程合同中，采取補救措施是施工單位承擔違約責任常用的方法。 （三）賠償損失 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，應當賠償對方的損失。 損失賠償額應當相當于違約行為所造成的損失，包括履行合同 后可獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時應當預見的因違反合同可能造成的損失。 應當注意：當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大，沒有采取措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失請求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。 （四）支付違約金 當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產生的損失額的賠償辦法。 約定違約金低于造成損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以增加；約定違約金過分高于造成損失的， 當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以適當減少。 違約金與賠償損失不能同時采用。 第 10講講義 違約責任 (二 ) （五）定金罰則 給付定金的一方不履行約定債務的，無權要求返還定金，收受定金的一 方不履行約定債務的，應當雙倍返還定金。 當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款。但是兩種違約責任不能同時使用。 四、因不可抗力無法履約的責任承擔 因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，可以部分或全部免除責任。 當事人延遲履行后的不可抗力，不能免除責任。 當事人因 不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，并在合理的期限內提供證明。 合同爭議的解決 一 、解決合同爭議的方法 合同爭議也稱合同糾紛，是指合同當事人對合同規(guī)定的權利義務產生了不同的理解。合同爭議的解決方法有四種，即和解、調解、仲裁和訴訟。 （一）和解 和解是指合同糾紛當事人在自愿友好的基礎上，互相溝通、互相諒解，從而解決糾紛的一種方式。 （二）調解 調解，是指合同當事人對合同所約定的權利義務發(fā)生爭議，不能達成和解協(xié)議時，在合同管理機關或有關機關、團體的主持下，通過對當事人進行說服教育，促 使雙方互相作出適當?shù)淖尣?，平息爭端，自愿達成協(xié)議，以求解決合同爭議的方法。 以上兩種方法都有其優(yōu)缺點： 優(yōu)點： （ 1）簡便易行，能經濟及時地解決糾紛； （ 2）有利于維護合同雙方的友好合作關系，使合同能夠更好得到履行； （ 3）有利于和解協(xié)議的執(zhí)行。 缺點：沒有強制執(zhí)行力。 （三）仲裁 仲裁，也稱 “ 公斷 ” ，是當事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者作出裁決，并負有自動履行義務的一種解決爭議的方式。 （四）訴訟 訴訟，是指合同當事人依法請求人民法院行使審判權，審理雙方之間發(fā)生的合同爭議，作 出有國家強制保證實現(xiàn)其合法權益、從而解決糾紛的審判活動。 二、仲裁 （一）仲裁的原則 自愿原則 （ 1）是否選擇仲裁方式解決糾紛 —— 通過仲裁條款或仲裁協(xié)議 （ 2）選擇仲裁機構 公平合理原則 仲裁依法獨立進行原則 仲裁機構是獨立的組織，相互之間無隸屬關系。仲裁依法獨立進行，不受行政機關、團體或個人的干涉。 一裁終局原則 裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。 （二）仲裁委員會 仲裁委員會可 以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設立，也可以根