【正文】 2）采用合同書形式訂立的，自雙方當(dāng) 事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。 3）采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。 4）招投標(biāo)法 ：決標(biāo)（承諾）時(shí)合同就已成立，當(dāng)事人后來簽訂的書面合同時(shí)對(duì)合同的確認(rèn)。 第 4 頁(yè) 共 16 頁(yè) ●合同成立的地點(diǎn) 1）承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 2）采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。簽字加蓋章的，如果雙方在不同地點(diǎn)，則按后一行為確定成立地點(diǎn)，如果是兩個(gè)行為有先后之分的，以第一個(gè)行為為準(zhǔn)。 3）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主 營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。 合同的生效 ?合同生效：已經(jīng)成立的合同具有法律約束力 ?合同的生效要件 ?（ 1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 ?（ 2）意思表示真實(shí) ?（ 3）不違犯法律和社會(huì)公共利益 ?（ 4）具備法律所要求的形式 ?注意：合同的成立與合同的生效的區(qū)別 ?① 合法成立時(shí)生效；② 履行法定手續(xù)后生效；③ 實(shí)際履行后生效 效力待定的合同 ●效力待定的合同（合同成立，生效與否未知） ? 合同雖已成立，但不完全符合生效要件，效力尚未發(fā)生 ? 原因：當(dāng)事人缺乏締約能力、簽訂合同的資格、處分能力等 ? 特點(diǎn)：須經(jīng)權(quán)利人的承認(rèn)才能生效 效力待定的合同 1）限制行為能力人訂立的合同 效力待定，經(jīng)法定代理人可追認(rèn)，合同轉(zhuǎn)正有效 拒絕追認(rèn)（經(jīng)催告后 30 日），不成立。純獲利益除外，如贈(zèng)與 10 歲孩子一個(gè)游戲機(jī) 相對(duì)人的催告權(quán)、撤銷權(quán) 例：甲有一子 15 歲，一天帶家里 ，帶回家后，甲隨即電話給丙，稱承認(rèn)其子買電腦的行為。 2）無(wú)權(quán)代理 ——沒有代理權(quán)，以被代理人名義，相對(duì)人不知道其沒有代理權(quán)； 3）表見代理 ——該書放在效 力待定中來寫，是錯(cuò)的，表見行為是確定有效的； 4）無(wú)權(quán)處分 ——無(wú)權(quán)處分人在沒有處分權(quán)的前提下所為的處分行為 邏輯是：成立后是效力待定的，經(jīng)權(quán)利人時(shí)候追認(rèn)或者無(wú)權(quán)處分人取得處分權(quán)后，轉(zhuǎn)為正式有效合同。以上兩點(diǎn)沒有的，轉(zhuǎn)為無(wú)效合同。在此情形下，根據(jù)物權(quán)法，若是買賣合同，第三人為善意的，可主張善意取得。 例：甲、乙為朋友，一天，乙要借甲的筆記本電腦一用。使用期間，未經(jīng)甲同意，乙以自己的名義將電腦賣給丙，丙對(duì)電腦的所有權(quán)不知情。問： 甲得知后，原諒了乙的行為，并告知丙，同意電腦買賣行為 甲得知后，對(duì)乙說 ，我把電腦送給你了，則合同如何？ 甲得知時(shí)，丙已經(jīng)取得了電腦，問怎么辦？ 可撤銷合同 ●可撤銷合同的概念 因意思表示不真實(shí)，可以行使撤銷權(quán)，使合同歸于無(wú)效 ●特征（可撤銷合同與無(wú)效合同的區(qū)別） (1) 可撤銷合同主要是意思表示不真實(shí)，但沒有故意違法 (2) 必須是由撤銷權(quán)人主動(dòng)行使撤銷權(quán)，請(qǐng)求撤銷合同（法院 “不告不理 ”） (3) 可撤銷合同在未撤銷前有效 (4) 可撤銷合同在《民法通則》中稱為可變更、可撤銷合同 可撤銷合同 ●可撤銷合同發(fā)生的原因 (1)因重大誤解訂立的合同（自己 的過錯(cuò)） (2)顯失公平合同 (3)乘人之危的合同 ●重大誤解構(gòu)成的要件 ① 必須是表意人因?yàn)檎`解作出了意思表示 ② 必須是對(duì)合同的內(nèi)容等發(fā)生了重大誤解 ③ 誤解是由誤解方自己的過失造成的，而不是因?yàn)槭芩说钠垓_或不正當(dāng)影響造成的 ④ 誤解是誤解的一方的非故意的行為 第 5 頁(yè) 共 16 頁(yè) 可撤銷合同 ●顯失公平合同的法律特征 ① 訂立時(shí)對(duì)雙方當(dāng)事人明顯不公平 ② 一方獲得的利益超過了法律所允許的限度 ③ 受害的一方在訂立合同時(shí)缺乏經(jīng)驗(yàn)或情況緊迫 (3)因欺詐、脅迫而訂立的合同 (4)乘人之危（對(duì)方過錯(cuò)） ●乘人 之危的特征 ① 一方乘對(duì)方危難或急迫之際逼迫對(duì)方 ② 受害人處于危難或急迫而訂立了合同 ③ 不法行為人所取得的利益超出了法律允許的限度 可撤銷合同 ●可撤銷的合同： 1）合同的撤銷必須請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)來實(shí)施 2） “欺詐、脅迫 ”與無(wú)效合同中的區(qū)別（害國(guó)家） 3）撤銷權(quán)：要通過司法機(jī)構(gòu)的裁判 4）撤銷權(quán)的消滅： (1 年是除斥期間，不是訴訟時(shí)效期間， F58） 5）合同當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷 例：甲去珠寶店買鉆石戒指，看重了標(biāo)簽為 “6克拉天然鉆戒 ”一枚。問： 1）買回后被告知是假的，甲如 何？珠寶店屬于什么行為？ 2）買時(shí)，珠寶店店堂公告曰 “本店珠寶，真假不保 ”，甲于是找來珠寶鑒定儀器鑒定，結(jié)果為真。后來知道當(dāng)時(shí)該鑒定儀器數(shù)據(jù)參數(shù)設(shè)置有誤，導(dǎo)致鑒定結(jié)果失真，再次鑒定后該鉆戒為假，甲該如何？甲的行為如何界定？ 3）假設(shè)在 1）中，珠寶店良心發(fā)現(xiàn)，想撤銷合同，可以嗎？甲請(qǐng)求撤銷合同，如何行使撤銷權(quán)？ 4）假設(shè)在 1）中，甲多次與珠寶店交涉，過了 1年半，未果，現(xiàn)甲請(qǐng)求法院撤銷該合同，可以嗎？ 無(wú)效合同 ●無(wú)效合同： 1） “欺詐、脅迫 ”與可撤銷合同中的區(qū)別（害國(guó)家） 2）惡意串通 ——主合同當(dāng)事人 雙方串通，騙取保證人保證 3）內(nèi)容違法的合同 以合法行為掩蓋非法目的 例：甲與乙房產(chǎn)開發(fā)商約定，為少交契稅，將部分購(gòu)房款算作裝修費(fèi)。 損害社會(huì)公共利益 例：甲在某列火車內(nèi)叫賣： “紅南京香煙， 15 元一條 ”，經(jīng)查該煙為假煙。 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同 合同無(wú)效、被撤銷的法律后果 ●溯及力：自始無(wú)效 ●部分無(wú)效 ——如聯(lián)營(yíng)合同中的保底條款 ●解決爭(zhēng)議條款的獨(dú)立性 ●返還財(cái)產(chǎn) ——全部返還為原則 ●賠償損失 ——責(zé)任為締約過失責(zé)任（訂立合同簽意思表示有瑕疵） 合同履行 —— 原則 ●適當(dāng)履行 ——當(dāng) 事人必須嚴(yán)格按照合同的約定全面履行 ●誠(chéng)信原則 ——又稱協(xié)作履行 ●經(jīng)濟(jì)合理原則 ●情勢(shì)變更原則 ——發(fā)生不可抗力 ●約定條款不明確的合同的履行 1）協(xié)議補(bǔ)充 2）按照合同約定或有關(guān)交易習(xí)慣確定 3）使用法律的補(bǔ)缺性規(guī)定（ F62） 抗辯權(quán) ●先履行抗辯權(quán) 成立要件：互負(fù)債務(wù)、債務(wù)有先后履行順序、雙方債務(wù)均屆期滿 只有后給付義務(wù)人享有 與雙方違約的區(qū)別：雙方都違反了合同義務(wù) 例：甲、乙訂立一合同，約定甲 6月 1日交貨，乙收貨后 10 日內(nèi)付款。問： 1）過了 6月 1日，甲未交貨但要求乙付款 ，乙說：你必須先交貨，我 10 日內(nèi)付款。乙的請(qǐng)求是否有道理？ 2）設(shè)甲乙均應(yīng)在 6月 1日履行義務(wù)，但過了 6月 1日都未履行，構(gòu)成什么？ ●同時(shí)履行抗辯權(quán) ——雙方當(dāng)事人享有，互付債務(wù)，無(wú)先后履行順序，俗稱 “一手交錢，一手交貨 ” 注意一點(diǎn)：這里的不履行義務(wù)，只是不履行主給付義務(wù) 第 6 頁(yè) 共 16 頁(yè) 例：甲、乙訂立買水泥的合同，約定甲給付乙 10 噸水泥，乙付款 100 萬(wàn)，后甲交了 7噸，請(qǐng)求乙付款 100 萬(wàn)。問： 1）乙如何行使抗辯權(quán)？ 2）若甲交付了 10 噸水泥，只是未交與水泥有關(guān)的一般材料，乙可否拒付？ 不安履行抗辯權(quán) ●成立要件 雙方互負(fù)債務(wù) 只有先給付義務(wù)人享有 先給付一方債務(wù)已屆期滿 另一方有難履行義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn) 另一方未提供擔(dān)保 ●具有不安抗辯權(quán)一方的法律風(fēng)險(xiǎn) 對(duì)后給付義務(wù)人的 “履行能力 ”（ F68）負(fù)證明責(zé)任 不能證明的，若中止了合同的履行，要負(fù)違約責(zé)任 后給付義務(wù)人提供擔(dān)保后，不恢復(fù)履行的，負(fù)違約責(zé)任 例：甲、乙訂立一合同，約定甲 6月 1日交貨，乙收貨后 10 日內(nèi)付款。到了 6月 1日，甲發(fā)現(xiàn)乙財(cái)產(chǎn)狀況嚴(yán)重惡化，于是甲停止交貨，并通知乙。問： 1）此種情況下，甲的作法是否有道理？ 2）設(shè)乙接通知后，稱愿將 一棟樓抵押給甲，該樓價(jià)值遠(yuǎn)在貨款之上，甲該如何？ 3）設(shè)事后證明，乙不存在財(cái)產(chǎn)狀況惡化的事實(shí)，是甲道聽途說，甲承擔(dān)什么責(zé)任？ 合同的擔(dān)保 —— 一般保證 ●保證的設(shè)立 ——第三人保、人保 保證人具有保證能力（參看《擔(dān)保法》 8~10，《擔(dān)保法解釋》 15） 保證合同：?jiǎn)?