【正文】 對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。 當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。 （ c） 撤銷權(quán)的消滅 有下列情形之一的， 撤銷權(quán)消滅： ? 具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán) ； ? 具有撤銷權(quán)的當事人 知道撤銷事由后明確表示 或者 以自己的行為放棄撤銷權(quán) 。 （ 3） 合同變更 與轉(zhuǎn)讓 ① 合同變更 合同變更是指當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力 ，但尚未履行或尚未完全履行的合同，進行修改或補充所達成的協(xié)議。 10 當事人協(xié)商一致，可以變更合同。但只對變更后有效。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 合同一方當事人提出變更合同要求，在雙方就變更內(nèi)容協(xié)商期間，合同應(yīng)繼續(xù)有效。 當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。 ② 合同變更后的法律后果 合同變更的法律效力應(yīng)當包括以下幾個方面： （ a）變更后的合同部分，原有的合同內(nèi)容失去效力，當事人應(yīng)當按照變更后的合同內(nèi)容履行。 （ b）合同的變更只對合同未履行部分有效，不 對合同已經(jīng)履行的內(nèi)容發(fā)生效力。合同的當事人不得以合同發(fā)生了變更，而要求對已經(jīng)履行的部分歸于無效。 （ c）合同的變更不影響當事人請求損害賠償?shù)臋?quán)利。 合同變更以前，由于一方的原因而給對方造成損害的，對方有權(quán)要求責(zé)任方承擔(dān)賠償責(zé)任，并不因合同發(fā)生了變更而受影響。 合同的變更本身給一方當事人造成損害的，另一方當事人也應(yīng)對此承擔(dān)賠償責(zé)任。 一方當事人要求變更合同，經(jīng)雙方協(xié)商達成協(xié)議，由于該變更導(dǎo)致對方的經(jīng)濟損失應(yīng)由有過錯的一方承擔(dān)該損失。 ③ 合同轉(zhuǎn)讓 債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之 一的除外： ??? 根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； ? 按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓； ? 依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。 債 務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意。 11 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。 債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。 法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。 當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。 當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立 的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。 （ 4） 合同履行 ① 合同履行原則 (a)親自履行原則，指由合同當事人本人履行，不能由第三人履行。 (b)全面履行原則，就是對合同的所有條款，特別是實質(zhì)條款都要履行，包括：標的物、期限、質(zhì)量、價款、材料供應(yīng)等等。 (c)實際履行原則，是指當事人按合同所規(guī)定的標的履行，如不按照標的履行合同就會產(chǎn)生連鎖反映，不能以支付罰款的形式代替合同履行。 ② 合同履行中不明情況的處理 （ a） 合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定 不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 （ b）當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，適用下列規(guī)定： ? 質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。 ? 價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。 ? 履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 ? 履行期 限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。 ? 履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。 12 ? 履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)。 （ c）執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。 逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。 逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。 （ d） 當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的 ，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 ③ 抗辯權(quán) 抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同的履行中，雙方都應(yīng)當履行自己的債務(wù)，一方不履行或者有可能不履行時，另一方可以據(jù)此拒絕對方的履行要求。 （ a）債務(wù)人履行抗辯權(quán) 在合同履行過程中，若合同雙方均負有相互的債務(wù)債權(quán)關(guān)系，合同法中對債務(wù)人賦予了三項權(quán)力。 ? 同時履行抗辯權(quán) 當事人 互負債務(wù)，沒有先后順序，應(yīng)當同時履行，一方 在對方 履行 之前， 有權(quán)拒絕 其 履行 的要求 。一方在對方履行 債務(wù) 不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 行使的條件： 必須是雙 務(wù)合同；當事人互負的債務(wù)在履行順序上并沒有先后；相對人未履行債務(wù)或未提出履行債務(wù)；相對人客觀上有履行的可能。 ? 后 履行抗辯權(quán) 當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標的物提存。 行使條件：必須是同一雙務(wù)合同；合同約定由一方當事人先為履行；應(yīng)當先履行的當事人不履行合同或履行合同不符合規(guī)定；先履行的一方當事 人先履行的債務(wù)是可以履行的。 ? 不 安抗辯權(quán) 先履行債務(wù)的當事人掌握了后履行債務(wù)一方當事人喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的確切證據(jù)時，暫時停止履行到期債務(wù)的權(quán)利。 證據(jù)包括： ； 、抽逃資金，以逃避債務(wù)； ； 13 者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 行使條件： 須雙方當事人的債務(wù)因同一雙務(wù)合同而產(chǎn)生；必須是負有先履行義務(wù)的一方當事人才有權(quán)行使不安抗辯權(quán)，先履行合同義務(wù)的當事人有確切證據(jù)證明對方當事人又不能對等給付的現(xiàn)實危險。 （ b） 債權(quán)人的三項權(quán)利 ? 債權(quán)人的代 位權(quán) 債權(quán)人為使其債權(quán)免受損害，代為行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。 因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。 代位權(quán)行使的條件：債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立；債務(wù)人對第三人享有債權(quán)；債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)；代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。 債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。 ? 債權(quán)人的撤銷權(quán) 指債權(quán)人對于債務(wù)人實施的損害其債權(quán)的行為，請求法院予以撤銷的權(quán)力。 因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn) 讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。 撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。 自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。 ? 債權(quán)人的抗辯權(quán) 指債務(wù)人履行債務(wù)不符合合同約定，債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人履行的權(quán)利。 債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)， 但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔(dān)。 債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔(dān)。 合同效力與 合同解除 14 （ 1） 合同的概念及法律特征 ① 合同的概念 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 ② 合同 的 法律特征： （ a） 合同是一種民事法律行為。 目的在于設(shè)立、變更、和終止民事 權(quán)利義務(wù)關(guān)系； （ b） 合同是雙方或多方的法律行為； （ c） 合同是 在平等互利基礎(chǔ)上進行的法律行為，是平等主體間的一種協(xié)議； （ d）合同是基于雙方當事人自愿的意思表示而成立的法律行為，因此合同必須是由雙方當事人協(xié)商一致才能成立。 （ 2） 合同法的基本原則 ① 平等原則 合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。合同是平等的雙方各自確定履行的義務(wù)、承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 ② 自愿原則 當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。 ③ 公平原則 當事人應(yīng)當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù) 。 ④ 誠信原則 當事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當遵循誠實信用原則。 ⑤ 合法原則 當事人訂立、履行合同，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。 合法包括合同 主體資格合法、合同形式合法、合同內(nèi)容合法 。 （ 3） 合同主體資格 當事人訂立合同，應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。 （ 4） 合同的訂立 15 當事人訂立合同，應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 當事人依法可以委托代理人訂立合同。 當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。 ① 要約 （ a） 要約是希望和他人訂立合同的意思表示。 該意思表示應(yīng)當符合下列規(guī)定：①內(nèi)容具體確定；②表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。 具有法律效力的要約發(fā)出后，對要約人具有法律約束力。 （ b） 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價 目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。 要約到達受要約人時生效。 （ c） 要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。 （ d） 要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。 有下列情形之一的， 要約不得撤銷 ： ? 要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； ? 受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。 （ e）有下列情形之一的， 要約失效 ： ? 拒絕要約的通知到達要約人； ? 要約人依法撤銷要約 ； ? 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； ? 受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。 ② 承諾 16 （ a） 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 承諾應(yīng)當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。 （ b）承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。 要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人指定特定 系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為承諾到達的時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。 （ c） 承諾生效時合同成立。 承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。 （ d） 承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人， 但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。 （ e） 承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。 （ f） 承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。 （ 5） 合同效力 ① 合同成立 的條