【正文】 六）勞動報酬； ? （七）社會保險； ? （八）勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護； ? （九）法律、法規(guī)規(guī)定應當納入勞動合同的其他事項。 22 法律依據(jù) ? 中山法院參考意見 ? 【 非要式勞動合同的兩倍工資 】 用人單位已經(jīng)與勞動者簽訂如 《 入職須知 》 、 《 入廠職工協(xié)議書 》 等內(nèi)容的文件，雖未冠以 《 勞動合同 》 名稱，但經(jīng)審查 上述文件的記載內(nèi)容已經(jīng)具備勞動合同的基本事項 ，或者雖然缺少部分條款，但 根據(jù)上述書面文件內(nèi)容可以確定雙方之間基本權利義務關系情形 ，可以認定雙方簽訂的上述文件是具有建立勞動關系性質的書面協(xié)議，應視為雙方已經(jīng)簽訂書面勞動合同。 23 （ 3）是否考慮簽訂雙方的主觀惡意性 ? ① 、特殊人員，特殊處理 ? 舉例一：普通勞動者 ? 舉例二：總經(jīng)理兼人事總監(jiān)（路寧） ? 舉例三：股東、監(jiān)事（帆） ? 舉例四：預算部經(jīng)理（黃小姐）（附工作職責范圍的規(guī)定，證據(jù) 2） 24 法律依據(jù) ? 中山法院參考意見 ? 【 特殊身份或情形的雙倍工資處理 】 對存在特殊身份或特殊情形的勞動者要求依據(jù) 《 勞動合同法 》 第八十二條支付二倍工資的，不予支持。但存在特殊身份或特殊情形的勞動者能舉證證明用人單位 拒絕 與其簽訂勞動合同的除外。 ? 前款所述的特殊身份或特殊情形是指：勞動者 具有負責人事管理 ，包括應參與或負責與用人單位其他員工簽訂勞動合同職責等身份或情形。 25 ② 、中山法院的做法：一般不考慮主觀惡意性 ? 高院指導意見 ? 第 21條第 2款規(guī)定 ? 自用工之日起超過一個月不足一年，用人單位有 足夠證據(jù)證明 其與勞動者未能簽訂書面勞動合同的 原因完全在勞動者 ，且 用人單位無過錯的，用人單位無須支付兩倍工資 。但用人單位提出終止勞動關系的，須支付經(jīng)濟補償金。 26 ② 、中山法院的做法：一般不考慮主觀惡意性 ? 中山法院參考意見 ? 【 雙倍工資支付的基本情形 】 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂書面勞動合同，或者因勞動者不愿簽訂書面勞動合同，用人單位未書面通知勞動者終止勞動關系的，應當依照 《 勞動合同法 》 第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資。 ? 以結果論 27 （ 4）仲裁時效的考慮 ? ① 、基本含義 ? 知道或是應該知道權利被侵害之日計算 1年。 ? ②、開始計算的時間為關鍵 ? 中山做法： ? 第一種、補簽之日開始計算（開始簽訂之日） ? 舉例：某員工 2020年 1月 1日入職，單位直到2020年 12月 1日簽訂 3年合同，勞動者要求沒有簽訂書面勞動合同的 2倍工資，從 2020年 12月 1日開始計算 1年。 28 ② 、開始計算的時間為關鍵 ? 第二種：視為用人單位與勞動者簽訂無固定期限勞動合同之日 ? 舉例：某員工 2020年 1月 1日入職，一直沒有簽訂書面勞動合同，員工在 2020年 11月 1日離職，同時向仲裁機構提出 2倍工資的賠償，是否超過仲裁時效。 ? 廣州：部分超過 ? 中山：沒有超過。從 2020年 1月 1日開始計算。 29 ② 、開始計算的時間為關鍵 ? 第三種：（中山法院參考意見沒有考慮到的） ? 舉例：某員工 2020年 1月 1日入職，一直沒有簽訂書面勞動合同，員工在 2020年 9月離職了，應如何確定仲裁時效的起算點？ ? 從參考意見的立法精神去考慮，應從離職開始時間點計算。 30 法律依據(jù) ? 中山法院考慮 ? 【 雙倍工資仲裁時效起算 】 勞動者根據(jù)《 勞動合同法 》 第八十二條規(guī)定要求支付二倍工資的，因該工資差額本不屬拖欠勞動報酬范圍，故其仲裁時效應適用 《 調(diào)解仲裁法 》 第二十七條的規(guī)定，按下列情況確定勞動者追索二倍工資差額的 仲裁時效起算點 ： ? （一）勞動者與用人單位補簽勞動合同之日； ? （二）視為用人單位與勞動者簽訂無固定期限勞動合同之日。 31 如需要支付 2倍工資差額賠償，如何計算 ? （ 1）開始計算的時間 ? 舉例：某員工在 2020年 1月 1日入職，單位一直沒有簽訂書面勞動合同， 2020年 1月 1日離職，員工提出 2倍工資的賠償，從什么時間開始計算？ ? 2020年 2月 1日。 ? （ 2）計算時間是多長 ? 最多是 11個月，從 2020年 2月 1日到 2020年 12月 31日為止。 32 如需要支付 2倍工資差額賠償，如何計算 ? （ 3）視為無固定期限勞動合同，是否需要同時支付 2倍工資賠償 ? ：不需要 ? （ 4）如原來有勞動合同，勞動合同期限屆滿后，沒有簽訂書面勞動合同，從應該續(xù)訂的第二個月開始 2倍工資。 ? （ 5）實際是支付 2倍工資的差額賠償 ? 33 如需要支付 2倍工資差額賠償，如何計算 ? （ 5）實際是支付 2倍工資的差額賠償 ? 舉例：如某員工在 2020年 1月 1日入職一家公司，工資是 6000元，單位一直沒有簽訂書面勞動合同，到第二個月開始工資降到 4500元（非法降工資），在 2020年 1月 1日離職，那么提出 2倍工資的賠償，應如何計算？ ? 6000*11+1500*11=82500元 34 如需要支付 2倍工資差額賠償，如何計算 ? （ 6）工資標準是正常工作時間工資，還是應得工資。 ? 如某月工資為：基本工資為 2020元，加班費用是 300元、提成是 700元。 ? 廣州：按照 2020元 ? 中山：按照 3000元 35 法律依據(jù) ? 廣州中院解答 ? 七、未簽訂書面勞動合同支付雙倍工資標準應如何具體操作？ ? 答：雙倍工資計算基數(shù)應當按勞動者標準工時的正常工資作為計算基數(shù) — ? 中山法院參考意見 ? 【 雙倍工資的計算基數(shù) 】 雙倍工資應以勞動者的應得工資（勞動報酬）作為基數(shù)計算。 36 企業(yè)如何控制和防范風險 ? （ 1）避免出現(xiàn)沒有簽訂勞動合同的情況 ? 先簽訂合同再入職；入職同時簽訂合同；超過1個月不簽訂，終止勞動關系。 ? （ 2）補救措施 ? ①補簽并是倒簽； ? ②合同約定到期不續(xù)簽，自動續(xù)延合同。 37 三、工資、加班費用 ? （一）工資 ? 如何設計工資結構 ? （ 1）勞動合同約定：①、只約定基本工資工資、固定工資；浮動工資部分不約定，可以確定按照單位的規(guī)定執(zhí)行。②、確定加班費用的計算基數(shù)，以最低工資標準為基數(shù)合法。 ? （ 2）工資條、工資表 ? 可以確定全部具體的工資數(shù)。注意應在員工領取工資時在工資表中簽名。 38 （一）工資 ? 工資沒有約定或是約定不明的處理 ? （ 1）實際履行為原則 ? 舉例：劉某在一家銷售顯示屏的公司工作，后該單位發(fā)起成立了一家有關顯示屏的“協(xié)會”，公司調(diào)其到該協(xié)會工作，雙方?jīng)]有簽訂書面勞動合同，先兩個月工資是由原來公司支付，為每月 6000元，后面的工資是“協(xié)會”支付，“協(xié)會”以“剛起步，從 上到下員工工資均有所降低”為理由，將劉某的工資由 6000元降低到 4500元，劉某不服，提出勞動仲裁，要求將扣的工資支付，并解除勞動關系要求支付經(jīng)濟補償金。 39 工資沒有約定或是約定不明的處理 ? （ 2）以上一年度社會平均工資為