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企業(yè)法律顧問綜合法律知識(shí)考試復(fù)習(xí)資料(已改無(wú)錯(cuò)字)

2022-09-23 13:30:40 本頁(yè)面
  

【正文】 人是涉人概念,違約和侵權(quán)是涉事概念,財(cái)產(chǎn)和標(biāo)的是涉物概念。 ( 3)按照其所涉及的因素可以分為:主體概念,這是用以表達(dá)各種法律關(guān)系主體的概念,如公民、社 團(tuán)法人、原告人、行政機(jī)關(guān)等等;關(guān)系概念,這是用以表達(dá)法律關(guān)系主體間權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的概念,如所有權(quán)、抵押權(quán)、交付義務(wù)、賠償責(zé)任,等等;客體概念,這是用以表達(dá)各種權(quán)利、義務(wù)所指向的對(duì)象的概念,如動(dòng)產(chǎn)、主物、著作、支票,等等;事實(shí)概念,這是用以表達(dá)各種事件和行為的概念,如失蹤、不可抗力、違約、犯罪中止,等等;其他概念,由于上述四種概念并不能窮盡所有的法律概念,所以還有其他概念,如公平、正當(dāng)程序、法典、一般條款,等等。 ( 4)按法律概念涵蓋面大小可以將法律概念劃分為一般法律概念和部門法律概念。一般法律概念指適用 于整個(gè)法領(lǐng)域的法律概念,例如權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任、規(guī)則、原則,等等。部門法律概念是指僅適用于某一法律領(lǐng)域的法律概念,它的涵蓋面比一般法律概念要窄。例如,犯罪、刑罰、合同、債務(wù)、行政相對(duì)人、行政處罰、開庭、質(zhì)證,等等,這些法律概念只分別適用于刑法、民法、行政法或訴訟法領(lǐng)域。 第三節(jié) 法律淵源和法律體系 一、法律淵源 (一)法律淵源的概念 法律淵源是指法律創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式。法律淵源的概念包括四層含義:第一,法律規(guī)范創(chuàng)制機(jī)關(guān)的性質(zhì)及級(jí)別;第二,法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式;第三,法律規(guī)范的效力等級(jí) ;第四,法律規(guī)范的地域效力。 法律淵源決定于法的本質(zhì) (單選),但也受國(guó)家政體、社會(huì)發(fā)展階段、民族和歷史傳統(tǒng)(多選)等因素的影響。因此,本質(zhì)相同的法也可以有不同的創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式(單選)。在世界歷史上存在過的法律淵源主要有:習(xí)慣法、宗教法、判例法、規(guī)范性文件、國(guó)際慣例、國(guó)際條約(多選)等。法律淵源不包括國(guó)家機(jī)關(guān)做出的非規(guī)范性法律文件,(單選)如判決書、逮捕證、結(jié)婚證。(只發(fā)生法律效力,但不是法律淵源。) (二)法律淵源的分類 法學(xué)界依據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn),對(duì)法律淵源有不同的分類,如分為形式淵源和實(shí)質(zhì)淵 源、直接淵源和間接淵源、主要淵源和次要淵源、正式淵源和非正式淵源等。 我國(guó)法學(xué)界綜合各種不同情況,將法律淵源大致歸納為制定法、判例法、習(xí)慣法、政策、學(xué)說和法理等幾種主要類型 。(多選) 制定法又稱成文法,指由國(guó)家機(jī)關(guān)依照一定程序制定頒布的,通常以條文形式表現(xiàn)出來(lái)的規(guī)范性文件。一般多是指廣義上的制定法,即既包括國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定的法律法規(guī),也包括國(guó)家中央行政機(jī)關(guān)和地方國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)及行政機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定頒布的規(guī)范性文件。制定法在我國(guó)是直接的、主要的、正式的法律淵源,其中法典是制定法最具有代表 性的一種形式。 判例法是指法院對(duì)于訴訟案件所作判決之成例,由于對(duì)于法院以后審理類似案件具有普遍約束力,因而便成為法的一種淵源。判例法并不是簡(jiǎn)單的判例匯編,其意義也不僅限于法院在此后的案件審理中能夠通過這些判決先例理解法律的規(guī)定,而在于把這些判決先例所確立的原則視為以后的審判活動(dòng)必須遵循的準(zhǔn)則,據(jù)此審理同類案件。這樣,判例就不僅僅是對(duì)一種個(gè)案的決定,而且是具有普遍意義的法律規(guī)范。 由于我國(guó)不實(shí)行判例法制度,因此法院的判例在我國(guó)不屬于法律淵源,但是上級(jí)法院特別是最高人民法院公布的判例,對(duì)于下級(jí) 法院具有一定的指導(dǎo)作用。 (單選) 習(xí)慣法是指經(jīng)有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)以一定方式認(rèn)可,賦予其法律規(guī)范效力的習(xí)慣和慣例。當(dāng)社會(huì)生活中已經(jīng)存在的習(xí)慣、慣例等,經(jīng)過有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān),包括立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)以一定方式認(rèn)可時(shí),它們就上升為法律,具有了法律規(guī)范的效力。人類社會(huì)早期的法的淵源大多表現(xiàn)為習(xí)慣法。隨著人類認(rèn)識(shí)能力和掌握自己命運(yùn)能力的提高。制定法逐步發(fā)達(dá)起來(lái),并成為法的主要淵源,習(xí)慣法的作用范圍顯著縮小,日益成為制定法的補(bǔ)充形式。 在我國(guó),習(xí)慣必須通過制定法的形式表現(xiàn)出來(lái),才能成為正式的法律淵源 。 (單選)但是充分重視習(xí)慣和習(xí)慣法的社會(huì)調(diào)節(jié)作用,是任何一個(gè)國(guó)家構(gòu)建完善的法律淵源體系時(shí)都必須予以考慮的。 政策通常是指一定政黨或其他政治組織為達(dá)到一定時(shí)期的政治目標(biāo),處理國(guó)家事務(wù)、社會(huì)公共事務(wù)而提出并貫徹的路線方針、規(guī)范和措施的總稱。政策可以由國(guó)家機(jī)關(guān)、政治團(tuán)體、組織和政黨等不同的主體提出。政黨政策因不同政黨在社會(huì)政治生活中的不同地位而具有不同的意義。其中,執(zhí)政黨的政策最具影響力,與國(guó)家政權(quán)的聯(lián)系最密切。執(zhí)政黨的政策實(shí)際上就是國(guó)家的政策,也可能成為國(guó)家的非正式法律淵源。 (單選)例如,我國(guó) 《民法通則》第 6 條規(guī)定: “ 民事活動(dòng)必須遵守法律,法律沒有規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)遵守國(guó)家政策。 ” 學(xué)說是法學(xué)家對(duì)法律問題的見解或觀點(diǎn),法理通常指 “ 事物的當(dāng)然之理 ” 或 “ 法之一般原理 ” ,實(shí)際上就是我們所說的法的基本精神。在古代,學(xué)說和法理是其他法律淵源的重要補(bǔ)充,在一定歷史條件下或在某些特定場(chǎng)合,當(dāng)法律實(shí)踐中遇到法律制度缺乏規(guī)定的問題時(shí),執(zhí)法者可以依據(jù)法學(xué)家的權(quán)威性學(xué)說或者自己對(duì)于法的基本精神的理解來(lái)處理案件。在現(xiàn)代國(guó)家中,由于制定法和判例法體系的不斷完善,直接將學(xué)說或法理作為法的淵源的情況已不多見 。但學(xué)說和法理通過對(duì)法律的理解和解釋,對(duì)法的制定和實(shí)施仍然具有重要影響。 (三)我國(guó)的正式法律淵源 我國(guó)法律規(guī)范是指我國(guó)法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式。其特點(diǎn)是:國(guó)家機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件才是我國(guó)法的主要淵源:習(xí)慣和判例只有在國(guó)家明確認(rèn)可的情況下才具有法律淵源的意義。我國(guó)的法律淵源主要有: 。 憲法是國(guó)家的根本大法,是國(guó)家的總章程。憲法的制定和修改由全國(guó)人民代表大會(huì)依特殊組織形式和程序進(jìn)行。憲法在國(guó)家的法的淵源體系中占首要地位,具有最高的法律效力,是一切立法的基礎(chǔ)和依據(jù)。一切法律、行政法規(guī)、地 方性法規(guī)和其他規(guī)范性文件,都不得與憲法的規(guī)定相抵觸。憲法在全國(guó)范圍內(nèi)有效。 。 在這里指狹義的法律,即作為國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)的全國(guó)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)(單選)制定的規(guī)范性文件的總稱。其法律效力和地位僅次于憲法,在全國(guó)范圍內(nèi)有效。法律可以分為基本法律和法律兩種。 基本法律由全國(guó)人大制定和修改 (單選),在全國(guó)人大閉會(huì)期間,全國(guó)人大常委會(huì)有權(quán)對(duì)基本法律進(jìn)行部分修改和補(bǔ)充,但是不得同該法律的基本原則相抵觸。 基本法律以外的法律由全國(guó)人大常委會(huì) (單選)制定和修改。 真題: 2020 年 定,有權(quán)制定基本法律的國(guó)家機(jī)關(guān)是( )。 『正確答案』 A 『答案解析』本題所考查的考點(diǎn)是我國(guó)的立法體制?!读⒎ǚā返?7 條規(guī)定:全國(guó)人民代表大會(huì)和全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)行使國(guó)家立法權(quán)。全國(guó)人民代表大會(huì)制定和修改刑事、民事、國(guó)家機(jī)構(gòu)的和其他的基本法律。全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國(guó)人民代表大會(huì)制定的法律以外的其他法律;在全國(guó)人民代表大會(huì)閉會(huì)期間,對(duì)全國(guó)人民代表大會(huì)制定的法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改, 但是不得同該法律的基本原則相抵觸。正確答案是 A。 真題: 2020 年 《憲法》規(guī)定,全國(guó)人大常委會(huì)有權(quán)制定( )。 『正確答案』 C 『答案解析』本題考核的考點(diǎn)是我國(guó)的立法體制?!读⒎ǚā返?7 條規(guī)定:全國(guó)人民代表大會(huì)和全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)行使國(guó)家立法權(quán)。全國(guó)人民代表大會(huì)制定和修改刑事、民事、國(guó)家機(jī)構(gòu)的和其他的基本法律。全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國(guó)人民代表大會(huì)制定的法律以 外的其他法律;在全國(guó)人民代表大會(huì)閉會(huì)期間,對(duì)全國(guó)人民代表大會(huì)制定的法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改,但是不得同該法律的基本原則相抵觸。因此本題的正確答案是 C。 。 行政法規(guī)是由作為國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)的國(guó)務(wù)院(單選)根據(jù)憲法和法律制定的有關(guān)國(guó)家行政管理活動(dòng)的規(guī)范性文件的總稱。其法律效力和地位次于憲法和法律,在全國(guó)范圍內(nèi)有效。 真題: 2020 年 ( )。 政規(guī)章 『正確答案』 B 『答案解析』本題所考查的考點(diǎn)是我國(guó)法律淵源的總類。行政法規(guī)是由作為國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)的國(guó)務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定的有關(guān)國(guó)家行政管理活動(dòng)的規(guī)范性文件的總稱。其法律效力和地位次于憲法和法律,在全國(guó)范圍內(nèi)有效。正確答案是 B。 。 地方性法規(guī)是由各省、自治區(qū)、直轄市和較大的市(即省、自治區(qū)的人民政府所在的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市;下同)的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì),根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要指定的規(guī)范性文件的總稱。地方性法規(guī)不得與憲法、法律和 行政法規(guī)相抵觸,且僅在創(chuàng)制地方性法規(guī)的權(quán)力機(jī)關(guān)所管轄的地區(qū)有效。 。 部門規(guī)章是由國(guó)務(wù)院各部、委員會(huì)、中國(guó)人民銀行、審計(jì)署 (多選)和具有管理職能的直屬機(jī)構(gòu),根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令,在本部門的權(quán)限范圍內(nèi),制定的規(guī)范性文件的總稱。部門規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項(xiàng),一般在全國(guó)范圍內(nèi)有效。 地方政府規(guī)章是由省、直轄市人民政府和較大的市的人民政府 ,(單選)根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)制定的規(guī)范 性文件的總稱。地方政府規(guī)章僅在本地方有效。 。 自治條例和單行條例是由民族自治地方的人民代表大會(huì) ,(單選) —— (沒有常委會(huì))依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)制定的規(guī)范性文件的總稱。自治 區(qū)的自治條例和單行條例報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)(單選)批準(zhǔn)(單選)后生效;自治州、自治縣的自治條例和單行條例報(bào)省或自治區(qū)的人大常委會(huì)批準(zhǔn)后生效,并報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)備案(單選)。 真題: 2020 年 、經(jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)制定的自治州條例報(bào)( )。 自治區(qū)的人大常委會(huì)批準(zhǔn)后生效 『正確答案』 A 『答案解析』本題所考查的考點(diǎn)是我國(guó)的法律淵源《立法法》關(guān)于法律、法規(guī)以及自治條例等不同法律淵源的生效要件的規(guī)定?!读⒎ǚā返?66 條規(guī)定:民族自治地方的人民代表大會(huì)有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn),制定自治條例和單行條側(cè)。自治區(qū)的自治條例和單行條例,報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例,報(bào)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大 會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。正確答案是 A。 。 特別行政區(qū)的法是指適用于香港和澳門特別行政區(qū)的法律規(guī)范的總稱。其分為兩類:一是特別行政區(qū)的基本法,它是指由全國(guó)人民代表大會(huì)制定 (單選)的規(guī)定特別行政區(qū)內(nèi)基本制度的法律規(guī)范,其效力等同于基本法律。二是特別行政區(qū)的自治法,它是指由特別行政區(qū)的有關(guān)機(jī)關(guān)制定和認(rèn)可(單選)的法律規(guī)范的總稱。這類法律不得與特別行政區(qū)的基本法相抵觸,并須報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)備案。(單選) 真題: 2020 年 ,不得與特別行 政區(qū)基本法相抵觸,并且應(yīng)當(dāng)報(bào)( )。 『正確答案』 C 『答案解析』本題所考查的考點(diǎn)是我國(guó)法律淵源的總類。特別行政區(qū)的法是指適用于香港和澳門特別行政區(qū)的法律規(guī)范的總稱,分為特別行政區(qū)的基本法和特別行政區(qū)的自治法。特別行政區(qū)的自治法是指由特別行政區(qū)的有關(guān)機(jī)關(guān)制定和認(rèn)可的法律規(guī)范的總稱。這類法律不得與特別行政區(qū)的基本法相抵觸,并須報(bào)全國(guó)人大常委會(huì)備案?!断愀厶貏e行政區(qū)基本法》第 17 條規(guī)定:香港特別行政區(qū)享有立法 權(quán)。香港特別行政區(qū)的立法機(jī)關(guān)制定的法律須報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案。備案不影響該法律的生效。正確答案是 C。 。 中央軍事委員會(huì)(單選)根據(jù)憲法和法律,制定軍事法規(guī)。中央軍事委員會(huì)各總部、軍兵種、軍區(qū),可以根據(jù)法律和中央軍事委員會(huì)的軍事法規(guī)、決定、命令,在其權(quán)限范圍內(nèi),制定軍事規(guī)章。軍事法規(guī)、軍事規(guī)章在武裝力量?jī)?nèi)部實(shí)施。 。 國(guó)際條約是指國(guó)際法主體之間依據(jù)國(guó)際法原則所締結(jié)的規(guī)定相互權(quán)利與義務(wù)的書面協(xié)議。國(guó)際慣例是國(guó)際法主體之間的默示協(xié)議,是 各國(guó)長(zhǎng)期反復(fù)類似的行為并默認(rèn)其有法律約束力的結(jié)果。凡我國(guó)政府簽訂和加入的國(guó)際條約和我國(guó)政府認(rèn)可的國(guó)際慣例,對(duì)于我國(guó)國(guó)內(nèi)的國(guó)家機(jī)關(guān)、公職人員和公民及社會(huì)組織也具有約束力,因此也是我國(guó)法的淵源之一。但我國(guó)政府聲明保留的有關(guān)條款除外。 (四)規(guī)范性文件的系統(tǒng)化 規(guī)范性文件的系統(tǒng)化是指采用一定方式,對(duì)已經(jīng)制定、頒布的法律、行政法規(guī)、規(guī)章等規(guī)范性文件進(jìn)行歸類、整理,集中起來(lái)作出系統(tǒng)的排列,以便于實(shí)施的活動(dòng)。規(guī)范性文件的系統(tǒng)化方式有三種:法規(guī)匯編、法典編纂和法規(guī)清理。(多選) 真題: 2020 年 國(guó)規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化方式包括( )。 『正確答案』 ACD 『答案解析』本題所考查的考點(diǎn)是規(guī)范性文件的系統(tǒng)化。規(guī)范性文件的系統(tǒng)化是指采用一定方式,對(duì)已經(jīng)制定、頒布的法律、行政法規(guī)、規(guī)章等規(guī)范性文件進(jìn)行歸類、整理,集中起來(lái)做出系統(tǒng)的排列,以便于實(shí)施的活動(dòng)。規(guī)范性文件系統(tǒng)化的方式主要有: 1.法規(guī)匯編,又稱法律匯編,是指將規(guī)范性文件依照一定的目的或標(biāo)準(zhǔn),做出系統(tǒng)排列,匯編成冊(cè)。 ,是指對(duì)于規(guī)定于不同規(guī)范性文件中而同屬于某一部門法的 現(xiàn)行法律規(guī)范,進(jìn)行審查、修改和補(bǔ)充,編制具有特定結(jié)構(gòu)的、統(tǒng)一的部門法典的活動(dòng)。 3.法規(guī)清理,是指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi),按照一定的方法,對(duì)一定范圍內(nèi)的規(guī)范性文件進(jìn)行審查,確定它們是否繼續(xù)適用或者是否需要修改、補(bǔ)
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