【正文】 、第9條以及第10條規(guī)定的不得作保證人的單位或組織。如果屬于法律禁止其作保證人的，其財產(chǎn)自然不能用于承擔(dān)責(zé)任。這一問題我們將在下面詳細(xì)闡述。第二，保證人的財產(chǎn)是否屬于本人所有或者有權(quán)處分的。第三，保證人的財產(chǎn)是否可以用于承擔(dān)保證責(zé)任。另外，如果法人的財產(chǎn)小于所擔(dān)保的債務(wù)，即不能認(rèn)為法人具有清償能力。但是，也并不是所有具有清償能力的法人，其他組織或者公民都可以作保證人，擔(dān)保法第8條、第9條、第10條對保證人的資格作了限制，主要有以下幾點：(1)國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。(2)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位，社會團(tuán)體不得作保證人。(3)企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)，職能部門不得為保證人。但是企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人的書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證?！　　　∪绻I賣合同中約定保證條款，應(yīng)注意按保證合同的主要條款進(jìn)行約定。根據(jù)擔(dān)保法第15條的規(guī)定，保證合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：(1)被保證的主債務(wù)種類、數(shù)額。(2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限。(3)保證的方式。(4)保證擔(dān)保的范圍。(5)保證的期間。(6)雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。相關(guān)內(nèi)容請參見本書第一章。 　(二)抵押　　抵押，是指債務(wù)人或者第三人不移轉(zhuǎn)對其財產(chǎn)的占有，而將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照擔(dān)保法的規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款而優(yōu)先受償。其中，供作擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押物，提供擔(dān)保物的債務(wù)人或第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人?！　〖s定合同的抵押應(yīng)注意以下問題：　　　　抵押合同的主體是指抵押法律關(guān)系的參與者，即簽訂抵押合同的雙方當(dāng)事人——抵押權(quán)人和抵押人。抵押人是指抵押的設(shè)定人，是以自己的財產(chǎn)為自己或他人的債務(wù)清償提供擔(dān)保的人?！　≡诜蓪崉?wù)中，抵押人資格受到一定限制，主要包括以下幾個方面：(1)無民事行為能力人和限制民事行為能力人不能作為抵押人。(2)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體是限制抵押人。學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體，不得以教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施、其他社會公益設(shè)施作為抵押物，進(jìn)行抵押。(3)鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)、農(nóng)村承包經(jīng)營戶為限制抵押人。鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)，在以其財產(chǎn)進(jìn)行抵押時，受到了兩方面的限制，一方面是不得單獨以土地使用權(quán)作抵押，另一方面是不得單獨以其廠房等建筑物抵押，如以其廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時抵押?！　　　〉盅汉贤臉?biāo)的是指抵押法律關(guān)系的客體，即抵押法律關(guān)系所指向的對象，是抵押人(債務(wù)人或第三人)提供擔(dān)保，用于設(shè)定抵押權(quán)的財產(chǎn)，又稱抵押物或　　抵押財產(chǎn)。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，抵押合同的標(biāo)的物主要有以下幾類：(1)抵押人所有的房屋和其他地上定著物。(2)抵押人所有的機(jī)器、交通運輸工具和其他設(shè)施及裝備。(3)抵押人依法享有處分權(quán)的國有土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物。(4)抵押人依法有權(quán)處分的國有的機(jī)器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)。(5)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)。(6)依法可以抵押的其他財產(chǎn)?！　∫罁?jù)擔(dān)保法的規(guī)定，以下財產(chǎn)不得作為抵押物：(1)土地所有權(quán)。(2)除擔(dān)保法第34條第5項、第36條第3款規(guī)定的可以抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的使用權(quán)和與鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)廠房同時抵押的土地使用權(quán)外的耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)不得抵押。(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施。(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭議的財產(chǎn)。(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)。(6)依法不得抵押的其他財產(chǎn)?！　　　∪绻?dāng)事人在買賣合同中約定抵押這種擔(dān)保方式，應(yīng)注意抵押合同的主要條款。我國擔(dān)保法規(guī)定，抵押合同的主要條款主要有四項。(1)被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額。(2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限。(3)抵押物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、所有權(quán)權(quán)屬或使用權(quán)權(quán)屬。(4)抵押擔(dān)保的范圍?！　　　〉盅汉贤鶕?jù)抵押物是否必須登記，分為一般抵押合同和特殊抵押合同。一般抵押合同，是指抵押權(quán)人和抵押人采用書面形式表達(dá)自己的真實意思，并且簽字、蓋章而不需履行其他特定的法律手續(xù)即發(fā)生法律效力的合同。抵押合同中只有一少部分是一般抵押合同，即只有抵押物為少數(shù)的財物時，才可采用一般抵押合同形式。特殊抵押合同，是指抵押合同當(dāng)事人除必須具有一般抵押合同的要件外，還必須到抵押物登記部門，履行登記的法律手續(xù)。我國擔(dān)保法中的抵押合同，大多數(shù)是特殊抵押合同?！　「鶕?jù)我國擔(dān)保法的規(guī)定，以一些特定的財產(chǎn)作為抵押合同的標(biāo)的，訂立抵押合同時，必須到相應(yīng)的登記部門進(jìn)行抵押登記，否則，抵押合同沒有法律效力。這些特定的抵押物及相應(yīng)的登記部門具體包括以下幾項：(1)以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，登記部門為核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門。(2)以城市房地產(chǎn)或鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村企業(yè)的廠房等建筑物作為抵押合同的標(biāo)的進(jìn)行抵押的，登記部門為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門。(3)以林木作為抵押合同標(biāo)的進(jìn)行抵押的，登記部門為縣級以上林業(yè)主管部門。(4)以航空器、船舶、車輛為抵押合同標(biāo)的進(jìn)行抵押的，登記部門為運輸工具的登記部門。(5)以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)為抵押合同的標(biāo)的進(jìn)行抵押的，登記部門為財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門?！　?dān)保法第43條規(guī)定：“當(dāng)事人以其他財產(chǎn)抵押物，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。當(dāng)事人辦理抵押物登記的，登記部門為抵押人所在地的公證部門?！薄　?三)質(zhì)押　　質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其財產(chǎn)移交債權(quán)人占有，以該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)以該財產(chǎn)變賣所得價款優(yōu)先受償，其中的債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)為質(zhì)物。質(zhì)押是擔(dān)保債實現(xiàn)的一種方式，它對于促進(jìn)資金融通和商品流通，保障債權(quán)的實現(xiàn)，有極其重要的社會意義。　　約定合同的質(zhì)押應(yīng)注意以下問題：　　　　(1)動產(chǎn)質(zhì)押合同的主體　　動產(chǎn)質(zhì)押合同的主體即動產(chǎn)質(zhì)押合同的當(dāng)事人，根據(jù)擔(dān)保法第63條的規(guī)定，動產(chǎn)質(zhì)押合同的主體包括：　　①出質(zhì)人。出質(zhì)人是指將出質(zhì)物交給主合同債權(quán)人，供作該債權(quán)擔(dān)保的人。出質(zhì)人可以是主合同債務(wù)人自己，也可以是債務(wù)人以外的第三人?！　、谫|(zhì)權(quán)人。質(zhì)權(quán)人是指占有質(zhì)物也即債務(wù)人或第三人所提供動產(chǎn)的債權(quán)人?！　?2)動產(chǎn)質(zhì)押合同的標(biāo)的物　　動產(chǎn)質(zhì)押合同的標(biāo)的也就是動產(chǎn)質(zhì)押合同權(quán)利義務(wù)所指向的對象，根據(jù)擔(dān)保法第63條的規(guī)定，債務(wù)人或第三人移交給債權(quán)人的質(zhì)物就為動產(chǎn)質(zhì)押合同的標(biāo)的?！　】梢宰鳛闉閯赢a(chǎn)質(zhì)押合同標(biāo)的物的動產(chǎn)須不是禁止流通的物。須是特定的財產(chǎn)?！　?3)動產(chǎn)質(zhì)押合同的主要條款　　如果當(dāng)事人在買賣合同中約定質(zhì)押這種擔(dān)保方式，應(yīng)注意質(zhì)押合同的條款。根據(jù)擔(dān)保法第65條的規(guī)定，質(zhì)押合同應(yīng)包括以下內(nèi)容：①被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額。②債務(wù)人履行債務(wù)的期限。③質(zhì)物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況。④質(zhì)押擔(dān)保的范圍。⑤質(zhì)物移交的時間。⑥當(dāng)事人訂為需要約定的其他事項?！　　　?quán)利質(zhì)押合同和動產(chǎn)質(zhì)押合同的一個重要區(qū)別就是以權(quán)利為標(biāo)的，這種權(quán)利標(biāo)的須具備以下要素：第一，須為財產(chǎn)權(quán)。第二，須有讓與性。第三，須為適于設(shè)質(zhì)的權(quán)利。 　根據(jù)擔(dān)保法第75條的規(guī)定，可以作為權(quán)利質(zhì)押合同的標(biāo)的具體有以下幾種：(1)匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單。(2)依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票。(3)依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)。(4)依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利?！　?四)定金　　擔(dān)保法第89條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金。收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！备鶕?jù)這一規(guī)定，定金是指合同當(dāng)事人約定的，為確保合同的履行，由一方當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)預(yù)先向?qū)Ψ浇桓兜囊欢铐?。債?wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)折價價款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金。接受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！　〖s定定金擔(dān)保時應(yīng)注意以下問題：　　　　定金的種類有以下5種：(1)證約定金，即為了證明合同關(guān)系的存在而交付的定金。(2)成約定金，即作為合同關(guān)系成立要件而交付的定金。(3)違約定金，即由當(dāng)事人一方過錯造成合同不能履行時得沒收或加倍返還的定金。(4)解約定金，即為保留解除合同的權(quán)利而交付的定金。依據(jù)解約定金，定金交付人可放棄定金而解除合同，收受人得加倍返還定金而解除合同。(5)立約定金，即保證訂立合同而交付的定金。我國法律將定金規(guī)定為違約定金性質(zhì)，但并不排除當(dāng)事人就此作出特別約定。如當(dāng)事人沒有約定，則視為違約定金?！　　　《ń鸬奶攸c在于一方當(dāng)事人須在主合同成立時，或在訂立后開始履行前先行給付對方一定數(shù)額的金錢，從而確立雙方定金擔(dān)保的法律關(guān)系。定金合同是實踐　　合同，而非諾成合同，定金不交或交不足，不是對被擔(dān)保合同的違約行為，亦非定金合同的不履行或不完全履行，而是關(guān)系到定金擔(dān)保合同法律關(guān)系是否成立?！　≡诩s定的定金交付期限屆至?xí)r，定金給付人未向定金接受人按期交付定金的，定金合同不發(fā)生法律效力。定金給付人逾期交付定金而定金接受人接受其給付的，定金擔(dān)保仍然發(fā)生效力。定金給付人依照定金合同向定金接受人給付部分定金，而定金接受人予以接受的，視為當(dāng)事人對定金合同內(nèi)容的變更，定金合同以定金給付人實際給付的定金數(shù)額為限發(fā)生效力。　　。擔(dān)保法第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十?！边@一規(guī)定為當(dāng)事人約定定金數(shù)額提供了限制，只有在這一范圍內(nèi)進(jìn)行約定的數(shù)額，才能發(fā)生法律效力，超過這一范圍的部分，應(yīng)認(rèn)定為無效，不應(yīng)作為定金?！　∈?、簽訂“第十四條 本合同解除的條件”的注意事項　　我國合同法規(guī)定當(dāng)事人可以約定合同解除的條件，由此種約定所產(chǎn)生的解除合同的權(quán)利又稱約定解除權(quán)，屬于形成權(quán)，是一種單方解除權(quán)，只需解除權(quán)人的單方意思表示，不需經(jīng)對方當(dāng)事人同意，即可將合同解除?！　〖s定解除的內(nèi)容以及行使方式應(yīng)由當(dāng)事人自行決定，但是必須符合民事法律行為的生效要件，否則約定解除權(quán)的條款無效。當(dāng)然，該條款的無效可以不影響合同本身的效力。同時本條款還可以約定解除權(quán)的行使期限。如“若出賣人遲延交貨____________天，買受人可以在______________內(nèi)解除本合同。”值得注意的是，合同的解除有約定解除與法定解除之分。我國法律所直接規(guī)定的法定解除條件不需當(dāng)事人約定，可直接適用于合同的解除。如我國合同法第94條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。(二)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。(四)當(dāng)事人千方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。(五)法律規(guī)定的其他情形。”不過，當(dāng)事人對“不可抗力”的范圍、“主要債務(wù)”的內(nèi)容、“違約行為”的性質(zhì)等作出具體約定，便于適用。　　解除權(quán)人決定行使解除權(quán)，需要依照解除權(quán)的行使程序，實施解除行為，才能實現(xiàn)合同的解除。行使解除權(quán)的一般程序如下：　　第一，通知對方。根據(jù)合同法第九十六條的規(guī)定，當(dāng)事人行使解除權(quán)解除合同，應(yīng)當(dāng)采用通知的方式通知對方。所謂“通知”，是指一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人發(fā)出的解除合同的意思表示。　　第二，行使期限。解除權(quán)的行使期限是一種除斥期間，在行使期限內(nèi)，解除權(quán)有效，超過行使期限而不行使解除權(quán)，解除權(quán)消滅。合同法第95條對解除權(quán)的行使期限作出了如下規(guī)定：“法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當(dāng)事人不行使的，該權(quán)利消滅。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅?！彼^“對方催告”，是指解除權(quán)人的相對方以通知的方式告訴解除權(quán)人行使解除權(quán)。所謂“合理期限”，是指催告解除權(quán)人行使解除權(quán)要給解除權(quán)人以必要的準(zhǔn)備時間。合理期限包括必要的考慮時間、通知的往返時間以及其他合理的時間。合理期限的確定應(yīng)根據(jù)個案而定?！　∈?、簽訂“第十五條 違約責(zé)任”的注意事項　　違約責(zé)任的方式有繼續(xù)履行、違約金、損害賠償、定金及其他補救措施等幾種，其中需要當(dāng)事人明確約定的是違約金、損害賠償金、定金(定金見第十三條擔(dān)保部分)?！　?一)違約金的約定　　違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律直接規(guī)定，一方當(dāng)事人違約的，應(yīng)向另一方支付的金錢。約定違約金屬從合同。主合同無效，違約金的約定無效。約定違約金又是一種附條件合同，通常，違約行為發(fā)生，違約金的約定生效。違約行為不發(fā)生，違約金的約定不生效?！　∵`約金的作用如下：