【正文】 做出確認的方式。但電子簽名技術本身卻無法解決判定公共密鑰的確定性以及私人密鑰持有者否認簽發(fā)文件的可能性等問題。因此電子簽名的安全使用必須配合安全認證機關體系的建立，也就是電子認證的體系的建立。目前，我國還未就電子簽名及電子認證展開立法工作，但美國及西方國家在這方面已經有了一定經驗的積累，通過對這些國家或地區(qū)相關立法的分析我們可以大概窺知我國相關立法的趨勢。綜合名國及地區(qū)立法的基本精神，可以將電子簽名和電子認證的立法目的歸納為：在網絡與電子商務交易過程中，確認電子文件及電子簽名的有效合法性，設立及規(guī)范具有安全保障系數(shù)的電子認證機構及制度，保障電子通訊及交易的安全使用，促進網絡與電子商務的健康發(fā)展。而立法原則可概括為以下六點：電子簽名有效原則,即電子簽名與書面簽字具有同等法律效力；技術中立原則，即只要是能夠保證電子資料在傳輸和保存過程中的安全性、可靠性和完整性的技術，經法律的確認均可成為電子簽名作出的標準；安全與隱私保障原則；契約自主原則；認證機關及當事人權利義務對等原則；循序漸進原則 地點隨著技術的進步，在全球各地，隨時進行通訊聯(lián)絡和進行在線交易正逐步由幻想變?yōu)槭聦?，如全球衛(wèi)星電話通訊系統(tǒng)和方興未艾的無線互聯(lián)技術等。就在互聯(lián)網使世界日益變成一個村落的同時，它消除地域局限和國界的特性也使得傳統(tǒng)商業(yè)模式中對于地點這一重要條件的概念和觀點發(fā)生了很大變化。根據(jù)中國法律法規(guī)和司法慣例，在傳統(tǒng)交易模式中主要涉及到的“地點”包括：1. 履行地點，它是指交易當事人約定或由法律、法規(guī)規(guī)定的當事人履行和接受交易中所規(guī)定的標的物或其它義務的地點。履行地點涉及當事人權利和義務的界定，也涉及交易完成中責任風險的承擔。交易成立地點關系到管轄問題，在涉外交易中，成立地點還有可能根據(jù)國際私法（沖突法）而涉及法律的適用問題，從而可能在實質上影響當事人的直接權利和義務；對于履行地點一般由當事人約定。同時《中華人民共和國合同法》第六十二條中第（三）項規(guī)定，履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行；2. 交易協(xié)議或合同等成立地點。成立地點的認定，將涉及對于交易方提出的要約或承諾的確定，而要約與承諾則關系到合同效力，從而影響到交易各方利益。如在《中華人民共和國合同法》第三十五條中規(guī)定，當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點；3. 交易行為發(fā)生地點。在一般商業(yè)模式中，交易行為地點和“履行地點”間還有所不同，特別是當基于提貨單等單據(jù)情況下交易中的行為發(fā)生與具體的交割地點相分離的情況。在這里，交易行為發(fā)生方式在很大程度上涉及到稅收管轄與確定等問題，對此，將在后面的章節(jié)中加以專題討論。電子商務活動，在交易活動的要約、承諾等行為的達成地點與交易人所在物理位置等相互分離，使得通常觀念中對于靜態(tài)的交易行為中的地點的認定不再適用。而互聯(lián)網的超地域性，給傳統(tǒng)意義上交割等行為中地點的確認造成了很大困難，尤其是傳統(tǒng)大陸法系國家所慣用的發(fā)出生效規(guī)則遇到了很大困難。若采取“投郵主義”（發(fā)出生效規(guī)則），將使合同成立的地點與合同失去任何有意義的聯(lián)系，而且具有不確定性。作為大陸法系國家，中國一直采用“到達主義”，從目前的立法情況看，中國開始準備將它擴展到電子商務交易的相關領域。如《中華人民共和國合同法》第34條規(guī)定，承諾生效地點為合同成立的地點……采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立的地點；當事人另有約定的，按照其約定。 時間交易成立的時間對于確定合同當事人的權利和義務，以及對于交易管轄的法律都有重大意義。在現(xiàn)實交易活動中，所需要關注和確定的“時間”主要有交易各方發(fā)出交易信息的時間、達成交易的時間以及對于撤回交易請求時在時間上的規(guī)定等。目前的《中華人民共和國合同法》第25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立。”即合同和交易是否成立取決于承諾是否生效，而合同成立的時間則取決于承諾生效的時間。對于生效“時刻”的認定，中國稟承大陸法系國家的一貫做法，采用的是到達主義?！吨腥A人民共和國合同法》第26條第1款規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求做出承諾的行為時生效?！边@一款規(guī)定說明新《合同法》在承諾生效的時間上，采取了大陸法系的受信主義，依照第25條規(guī)定，承諾于何時生效，合同即于何時生效。對于已經做出的意思表示，《中華人民共和國合同法》第17條規(guī)定要約可以撤回，但要求撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人；第18條規(guī)定要約可以撤銷，同樣也要求撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人；第27條則對承諾的撤回做出了相似的規(guī)范，要求撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。電子商務中的交易活動的基礎是國際互聯(lián)網?；ヂ?lián)網作為一種極為便捷的通訊方式，它的傳輸速度在某些時候反而會成為一種不利的因素。同時，交易的電子數(shù)據(jù)在不同的網絡系統(tǒng)設備中流動和傳遞，也給對時間的準確認定工作帶來很大難度。雖然根據(jù)中國法律，要約在達到前，有關交易方可以做出撤回或撤消的決定，但當通過EDI（電子數(shù)據(jù)交換）發(fā)出一項要約時，由于傳遞速度太快，通常的情況是信息只要到達被受要約人的計算機系統(tǒng)，便可以被迅速甚至自動處理并發(fā)出接受電文，在這種情況下，要約很難撤消。對此，目前《中華人民共和國合同法》中的有關規(guī)定內容在實踐中存在很大不足。該法對于EDI數(shù)據(jù)的時間認定是第26條中的第2款規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第16條第2款的規(guī)定。”而所指向的該款規(guī)定的具體內容是：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間?！笨梢哉f，從立法原則來講，它是把中國一貫采用的大陸法系的“到達主義”原則擴展到了網絡系統(tǒng)的數(shù)據(jù)傳輸中。然而從現(xiàn)在來看“數(shù)據(jù)電文”不僅包括點對點的傳遞方式的電傳、傳真，還包括需經過發(fā)件人的發(fā)件服務器（SMTP）、公共數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)和收件人的服務器（POP3）等至少三個系統(tǒng)進行交換的電子數(shù)據(jù)和電子郵件，此時如何界定“特定系統(tǒng)”則是一個沒有明確的問題。同時，這類數(shù)據(jù)電文從發(fā)送到被收件人接收的過程受到諸多因素的影響，任何一個傳輸環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題都將影響到交易對方對于該意思表示的及時處理。如果是由于傳輸系統(tǒng)的原因，收件人未指定特定系統(tǒng)時，仍把該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間視為到達時間是不合理的，因為在這一時間收件人很可能沒收到數(shù)據(jù)電文。在實際操作中，有些地方性法規(guī)試圖對此進行彌補，如中國《廣東省對外貿易實施電子數(shù)據(jù)交換暫行規(guī)定》把合同成立的時間規(guī)定為“若發(fā)送方的電子報文發(fā)送到電子數(shù)據(jù)交換服務中心接收方的電子郵箱中，而沒收到所要求的回應，應設法通知電子數(shù)據(jù)交換中心或接收方；若在某一合理時間仍未收到提取報文的回應，則該電子報文視為未收到?！边@一規(guī)定雖然對于交易信息接受方的利益而言有所保護，卻增加了意思發(fā)出方的負擔從而影響到其權益。 信用與效力電子商務活動中的有關信用和效力認證問題，首先就是電子文件的書面形式問題。對于交易過程中的相關文件，特別是確定交易行為的文件（比如合同），世界上絕大部分國家都要求使用“書面形式”。在各國的相關法律中對“書面形式”大多有明確和嚴格的要求。對于書面形式的要求，各種部門法律所要實現(xiàn)的目的各不相同，如合同法對書面形式的要求是作為合同成立及內容的證據(jù)；而票據(jù)法則是為滿足流通轉讓的需要。從一定意義上講，對于書面形式要求的目的同在交易過程中用簽名形式對于身份進行認證的目的是一致的，即試圖通過一種比較穩(wěn)定、使用方便又不易被篡改的形式對有關內容加以確認從而保障各方的利益。隨著電子商務和網絡貿易的發(fā)展，以電子信息傳遞的交易憑證越來越多，如何規(guī)定和認證這些EDI形式下文件的效力就對傳統(tǒng)“書面形式”的定義提出了挑戰(zhàn)。從國際上看，在多部正式法律文件中也體現(xiàn)出，有關合同形式的規(guī)定己不再局限于書面形式。如《聯(lián)合國國際貨物買賣合同和約》第20條規(guī)定，承認以“電話、電傳或其他快速通信方法”進行的要約，這里其他通信方法應被解釋為包括電子數(shù)據(jù)這一通信方法?！陡鷨涡庞米C統(tǒng)一慣例》中也肯定了電子形式單據(jù)的合法地位。1990年《國際貿易術語解釋通則》也規(guī)定，采用1990年通則進行國際貿易的當事人可以提交書面的發(fā)票提單或相等的電子單證。中國在制訂相關法律時也充分考慮到現(xiàn)代商務發(fā)展趨勢，從現(xiàn)有立法情況來看，吸收和借鑒了相當多的國際優(yōu)秀經驗。中國《民法通則》56條規(guī)定，民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。1999年10月1日正式生效的《中華人民共和國合同法》第10條第一款中規(guī)定“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。”對于書面形式所包含的內容，則在第11條以列舉的形式加以說明，“書面形式”是指合同書、信箋和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式。也就是說,《中華人民共和國合同法》把“書面形式”加以擴大，使其能包括電子合同在內。然而，目前《中華人民共和國合同法》對書面形式的規(guī)定可操作性較差，有些過于寬泛。不管合同采用什么載體，只要可以“有形”地表現(xiàn)所載內容，《合同法》就視其為符合法律對“書面”的要求，而沒有可用操作的客觀標準。聯(lián)合國國際貿易法委員會（UNCIRAL）1996年通過的《電子商務示范法》中第5條第1款規(guī)定，“如法律要求信息需采用書面形式，則假若一項數(shù)據(jù)電文所含信息可以調取以備日后查用，即滿足了該項要求”，也就是以“日后可以調用以備查用”這一相對的穩(wěn)定性作為“書面形式”的標準。中國《廣東省對外貿易實施數(shù)據(jù)交換暫行規(guī)定》中的第9條也規(guī)定，凡法律、法規(guī)必須采用書面形式，而電子報文的內容是可以隨時查閱的，則該電子報文視為合法的書面文件。這些對于實踐中出現(xiàn)的問題的解決有一定參考價值。電子商務交易的有效性問題除了與電子單據(jù)的書面形式相聯(lián)系，還包括要約能否撤消的問題和協(xié)議成立的時間和地點問題。對此前文已進行了比較詳細的介紹。此外，是關于電子數(shù)據(jù)的證據(jù)效力問題。以電子網絡形式簽訂合同進行國際貿易，電子數(shù)據(jù)便成為合同、提單、保險單等單據(jù)存在的唯一證據(jù)。由于電子數(shù)據(jù)有容易消失、容易被篡改、安全難以保證等弱點，在保持電子數(shù)據(jù)的原貌方面存在著一定的客觀限制因素。電腦打印件、復印件作為證據(jù)在目前司法界是存在的，關鍵在于如何使電子數(shù)據(jù)這種沒有有形載體的證據(jù)的承認具有準確性、公正性和非偽造性等前提條件，這要求網絡記錄真實地反映交易的全過程，同時記錄被絕對安全地儲存或存在其它載體之上。聯(lián)合國國際貿易法委員會（UNCIRAL）1996年通過的《電子商務示范法》中第5條規(guī)定，不得僅僅以某項信息采用數(shù)據(jù)電文形式為理由而否定其法律效力。從國內司法判例來看，尚未有直接在商業(yè)活動領域中出現(xiàn)的典型案例，但是1996年北京大學電子郵件案可以作為一件對于電子證據(jù)在司法活動中應用的案例加以參考。該案概況是，1996年4月9日，北京大學研究生薛燕戈收到美國密執(zhí)安大學通過互聯(lián)網發(fā)給她的電子郵件。但她久等不見正式通知后，懷疑同寢室的張某從中作梗。于是，便委托他人從密執(zhí)安大學取回兩份證據(jù)：一份是4月12日上午10:16分從北京大學心理系臨床實驗室以薛某的名義發(fā)給密執(zhí)安大學的電子郵件；另一份是4月12日上午10:12分從同一臺計算機上發(fā)給美國密蘇里哥倫比亞大學劉某的署“Nannan”的電子郵件，接著，薛某從北京大學計算機中心取到了4月12日的電子郵件記錄。記錄表明，上述兩封電郵件是在前后相距4分鐘的時間內從臨床實驗室一臺記號為“204”的計算機上發(fā)出的。當時，張某正在使用這臺計算機。技術試驗結果表明，張某使用這臺計算機時，別人沒有時間盜用。在校方調解未果的情況下，薛某到北京市海淀區(qū)法院，狀告張某以她的名義偽造電子郵件，使她失去出國深造的機會，并要求其賠禮道歉，賠償經濟損。1996年7月9日，經過北京市海淀區(qū)法院調解。電子證據(jù)在本案的審理中起到了關鍵性的作用。雖然該案并不是針對電子商務活動，但在本案中對于電子證據(jù)的采信和使用的處理必然將對日后類似的司法實務行為產生積極影響。 技術標準互聯(lián)網是一個內生的、耗散模式下發(fā)展起來的。作為互聯(lián)網發(fā)展中的相關標準，多是由一些由志愿者和技術專家參與制訂的或是由技術主導性企業(yè)通過行業(yè)標準的形式加以確認的。從一定形式上來講，這些標準僅僅是作為參考的依據(jù)。而為了保障全球電子商務活動健康發(fā)展，則要求有一套由各方參與制訂和遵守的統(tǒng)一標準和規(guī)則。標準的選擇確定和規(guī)則的制定則需要法制的支持，在這些方面從中國現(xiàn)有的法律體系看還有很多的工作要做。從目前形式發(fā)展來看，首先需要有統(tǒng)一技術標準，以便為電子商務的發(fā)展從技術方面打下基礎。需要協(xié)調的主要領域有：電子支付、安全技術（保密性、真實性、數(shù)據(jù)完整性、進網控制等）、安全服務設施（公共碼認證機構）、電子版權管理系統(tǒng)、高速網絡技術和數(shù)碼資料交換等，這種標準應當可靠、易用，相互兼容，并能隨技術的進步而改進。在國際上，為了迎接電子商務給全球帶來的機遇和挑戰(zhàn)，使它在全球范圍內有序地發(fā)展，作為世界互聯(lián)網發(fā)展的重要參與者之一的世界標準化組織ISO/IEC正努力研制與市場相關的標準。1997年6月ISO/IEC成立了“電子商務業(yè)務工作組”(BTEC)。同年7月9日到7月11日在德國柏林舉行了第一次BTEC會議。隨后又舉行了三次會議，準備首先從技術角度為電子商務的全球化進程鋪平道路。中國郵電部1997年9月10日頒布的《中國公眾多媒體通信管理辦法》、電子工業(yè)部1998年3月發(fā)布的《中國金橋信息網公眾多媒體信息服務管理辦法》、郵電部1996年4月9日頒布的《計算機信息網絡國際聯(lián)網出入口信道管理辦法》、信息產業(yè)部信部規(guī)［1999］1047號文件《計算機信息系統(tǒng)集成資質管理辦法（試行）》等都是類似的規(guī)定。另一方面，電子商務的無國界性要求有類似國際貿易通行慣例之類的整體性規(guī)則框架。在20世紀80年代后期，聯(lián)合國為推動實現(xiàn)全球EDI網絡，專門成立工作組，推出了UNIEDIF ACT統(tǒng)一標準，為全球實現(xiàn)EDI網絡體系提供了先決條件，后來又提出了應用EDI的貿易服