民事證據(jù)民事證據(jù)保全制度研究三的應(yīng)用(已改無錯字)
2022-09-01 17:01:00 本頁面
【正文】 不要求當(dāng)事人提供擔(dān)保，給被保全的人或物造成損害將無法予以彌補。故訴前證據(jù)保全必須要求申請人提供擔(dān)保。如果申請人不提供擔(dān)保，法院應(yīng)當(dāng)依法予以駁回其保全申請。至于申請人提供的擔(dān)保是信用擔(dān)保還是財產(chǎn)擔(dān)保。筆者認為，兩者均可，但由人民法院決定?！ 》ㄔ簩υV前證據(jù)保全的裁定。德國民事訴訟法典第49條規(guī)定：“(1)對申請，不經(jīng)言辭辨論判決之。(2)在許可申請的裁定中，應(yīng)表明準(zhǔn)予調(diào)查的作為證據(jù)的事實，應(yīng)詢問的證人和鑒定人的姓名，對此裁定，不得申明不服?！比毡久袷略V訟法典第238條規(guī)定：“對于保全證據(jù)的裁定，不得提出不服聲明?！薄 ≡谖覈嗣穹ㄔ涸诮邮茉V前證據(jù)保全的申請后，應(yīng)及時對申請內(nèi)容進行審查，在收到申請48小時內(nèi)就是否受理該項證據(jù)保全申請作出裁定，裁定采取訴前證據(jù)保全的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行，對不符合證據(jù)保全條件的，作出了不予證據(jù)保全的，利害關(guān)系人或當(dāng)事人對證據(jù)保全或不保全裁定不服的可以申請復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行?！ ≡谖覈袷略V前證據(jù)保全制度中，應(yīng)當(dāng)規(guī)定申請人應(yīng)在法院采取訴前證據(jù)保全措施之后15日內(nèi)向人民法院起訴，如未起訴的，人民法院可依職權(quán)裁定解除保全措施，并責(zé)令申請人負擔(dān)被申請人的相關(guān)費用，申請人對此裁定不得提出上訴?！ ?四)訴前證據(jù)保全的效力 訴前證據(jù)保全的效力包括時間效力，空間效力和對人的效力方面： 時間效力方面。如果申請人沒有在規(guī)定的時間內(nèi)起訴，法院應(yīng)當(dāng)解除保全，并將保全的證據(jù)材料交還被申請人。這個時間可以參照《民事訴訟法》關(guān)于訴前財產(chǎn)保全的時間規(guī)定，即以15天為宜?！ 】臻g效力方面。要限定證據(jù)的保管人，一般應(yīng)當(dāng)由法院保管，如果由法院保管不適宜的，也可以就地封存，或者交由有條件的單位(個人)保管，保管人要對保全的證據(jù)負責(zé)，不能改變證據(jù)的任何形態(tài)。 對人的效力方面。保全以后的證據(jù)應(yīng)當(dāng)及于所有人，而不僅僅只拘束于申請人和被申請人，這是因為在訴訟前，當(dāng)事人都是不特定的，任何人都有可能成為案件的當(dāng)事人，則無論是誰，均不得對保全的證據(jù)進行修改和利用?！ ?五)訴前證據(jù)保全的費用 日本新民事訴訟法典第241條規(guī)定：“訴前保全證據(jù)的費用，作為訴訟費用的一部分。”德國對此規(guī)定也與日本相同?！ ∥覈V前證據(jù)保全的費用，也應(yīng)當(dāng)由申請人預(yù)付，在將來提起訴訟后作為訴訟費用的一部分，根據(jù)案件結(jié)果由法院或雙方當(dāng)事人自行商定如何承擔(dān)，但其又不同于訴訟費。筆者認為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情況分別確定證據(jù)保全費用的承擔(dān)?！ ∑湟话讣鹪V到法院后，申請人勝訴或者該保全的證據(jù)成為定案依據(jù)的，則證據(jù)保全的費用應(yīng)由敗訴方來承擔(dān)?！ ∑涠讣鹪V到法院后，申請人敗訴或者申請人雖勝訴但該保全的證據(jù)未能成為定案的依據(jù)，則證據(jù)保全的費用仍由申請人自行承擔(dān)?！ ?六)訴前證據(jù)保全的救濟 訴前證據(jù)保全作為一種強制措施存在與訴前財產(chǎn)保全競合的情況，證據(jù)即財產(chǎn)，財產(chǎn)即證據(jù)，此時對證據(jù)的提取、固定或保存?zhèn)溆镁陀锌赡芙o相對人或第三人造成損失，在此情況下，應(yīng)當(dāng)由證據(jù)保全申請人予以賠償，如果是保全機關(guān)采取違法措施給相對人或第三人造成損失的，應(yīng)當(dāng)由保全機關(guān)予以賠償?！ 《⑼晟粕暾堊C據(jù)保全的條件 由于我國《民事訴訟法》第七十四條只規(guī)定了在證據(jù)“可能滅失或者以后難以取得”的情況下可以申請證據(jù)保全。1999年的《海事訴訟特別程序法》第六十七條中規(guī)定證據(jù)保全的條件是“情況緊急，不立即采取證據(jù)保全就會使該海事請求的證據(jù)滅失或者以后難以取得?！?相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)法律中也是規(guī)定證據(jù)保全的申請條件為“證據(jù)可能滅失或者以后難以取得”。而縱觀各國和地區(qū)的規(guī)定，并結(jié)合我國司法實踐，應(yīng)當(dāng)將申請證據(jù)保全的條件予以擴充，即在《民事訴訟法》規(guī)定條件的基本上增加兩項： 經(jīng)對方當(dāng)事人同意。證據(jù)雖然沒有“可能滅失或者以后難以取得”的情況，但如果雙方當(dāng)事人同意，也可以申請證據(jù)保全。如
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