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正文內(nèi)容

x年二級建造師法規(guī)及知識必看重點(已改無錯字)

2023-07-25 19:23:44 本頁面
  

【正文】 可以留置的其他合同,也適用留置的法律規(guī)定。  留置擔保的當事人包括:留置權人、留置人。其中,留置權人就是債權人,留置人就是動產(chǎn)被留置的債務人?! ×糁秘敭a(chǎn)(不履行到期債物,留置已經(jīng)合法占有的債權人的動產(chǎn),并有權就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。)  留置人的權利 ?。?)留置權人有權收取留置財產(chǎn)的孳息?! 。?)同一動產(chǎn)上已設立抵押權或者質權,該動產(chǎn)又被留置的,留置權人優(yōu)先受償  留置權的實現(xiàn)  留置權人與債務人應當約定留置財產(chǎn)后的債務履行期間;沒有約定或者約定不明確的,留置權人應當給債務人兩個月以上履行債務的期間,但鮮活易腐等不易保管的動產(chǎn)除外。債務人逾期未履行的,留置權人可以與債務人協(xié)議以留置財產(chǎn)折價,也可以就拍賣、變賣留置財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。留置財產(chǎn)折價或者變賣的,應當參照市場價格。  1054 熟悉物權的設立、變更、轉讓和消滅  一、不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉讓和消滅  登記生效(依法屬于國家所有的自然資源,所有權不登記)  登記與合同效力的關系(合同大于物權登記)  預告登記  當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權的協(xié)議,為保障將來實現(xiàn)物權,按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記后,未經(jīng)預告登記的權利人同意,處分該不動產(chǎn)的,不發(fā)生物權效力?! ☆A告登記后,債權消滅或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的,預告登記失效。  二、動產(chǎn)交付 ?。ㄒ唬﹦赢a(chǎn)自交付生效,為了保護善意第三人的合法權益,未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人?! 。ǘ﹦赢a(chǎn)物權生效的特殊情況  1)依法占有2)返還原物的權利代替交付3)約定生效  三、關于物權設立、變更、轉讓和消滅行為生效的其他規(guī)定  自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力。(政府征收決定)  自繼承或者受遺贈開始時發(fā)生效力(遺產(chǎn))  自事實行為成就時發(fā)生效力(合法建造、拆除房屋)  1055 熟悉建設用地使用權  建設用地使用權人依法對國家所有的土地享有占有、使用和收益的權利,有權利用該土地建造建筑物、構筑物及其附屬設施?! 。ㄒ唬┙ㄔO用地使用權的設立  設立范圍  建設用地使用權可以在土地的地表、地上或者地下分別設立。新設立的建設用地使用權,不得損害已設立的用益物權。  設立方式  設立建設用地使用權,可以采取出讓或者劃撥等方式  工業(yè)、商業(yè)、旅游、娛樂和商品住宅等經(jīng)營性用地以及同一土地有兩個以上意向用地者的,應當采取招標、拍賣等公開競價的方式出讓。 ?。ǘ┙ㄔO用地使用權人的權利和義務  權利  1)對建設用地上的物享有所有權  2)建設用地使用權的轉讓、出資、贈與、抵押權  3)獲得補償?shù)臋嗬ㄍ诉€出讓金)  4)住宅用地期滿續(xù)期的權利  住宅建設用地使用權期間屆滿的,自動續(xù)期。非住宅建設用地使用權期間屆滿后的續(xù)期,依照法律規(guī)定辦理?! ×x務(建設用地使用權證書)  1)履約 2)支付出讓金 3)不得改變土地用途 4)登記(設立、變更、注銷的義務)  1056 了解物權的保護  物權受到傷害的,權利人可以通過和解、調(diào)解、仲裁、訴訟等途徑解決。物權的保護采取方式:  l)請求確認權利(歸屬內(nèi)容)  2)請求返還原物(無權占有不動產(chǎn)和不動產(chǎn))  2)請求排除妨礙、消除危險、(妨礙物權)  3)請求恢復原狀(不動產(chǎn)和動產(chǎn)毀損)  5)請求損失賠償(侵權,造成權利人損害)  注意判別各種情形。八 民事訴訟法3030民事訴訟法(以司法方式解決)  理解民事訴訟基本制度:  1)合議制度(3人以上單數(shù));2)回避制度;3)公開審理制度;4)兩審終審制度(適用特別程序督促、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的案件,實行一審終審)?! ?031掌握訴訟管轄與回避制度  一、訴訟管轄 ?。ㄒ唬┘墑e管轄  級別管轄,是指按照一定的標準,劃分上下級法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。我國法院有四級,分別是基層人民法院、中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院,每一級均受理一審民事案件?! ∽⒔猓夯鶎尤嗣穹ㄔ汗茌牭谝粚徝袷掳讣闪碛幸?guī)定除外?! ≈屑壢嗣穹ㄔ汗茌犗铝械谝粚徝袷掳讣骸 。?)重大涉外案件;(2)在本轄區(qū)有重大影響的案件;(3)最高人民法院管轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。  高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件?! ∽罡呷嗣穹ㄔ汗茌犗铝械谝粚徝袷掳讣骸 。?)在全國有重大影響的案件;(2)認為應當由本院審理的案件?! 。ǘ┑赜蚬茌牎 〉赜蚬茌?,是指按照各法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬關系,劃分同級法院受理第一審民事案件的分工和權限。地域管轄實際上是以法院與當事人、訴訟標的以及法律事實之間的隸屬關系和關聯(lián)關系來確定的,主要包括如下幾種情況:  一般地域管轄通常實行“原告就被告”原則,即以被告住所地作為確定管轄的標準:  特殊地域管轄  特殊地域管轄,是指以被告住所地,訴訟標的所在地、法律事實所在地為標準確定的管轄。 因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?!霸谶@里,合同履行地是指合同約定的履行義務的地點,主要是指合同標的的交付地點。合同的當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?! 俟茌牎 俟茌?,是指法律規(guī)定某些特殊類型的案件和專門由特定的法院管轄?! ∪N適用專屬管轄的案件。其中,因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄,如房屋買賣糾紛、土地使用權轉讓糾紛等。但是應當注意的是,建設工程施工合同糾紛不適用專屬管轄,適用合同糾紛的地域管轄原則,發(fā)包人和承包人也可在發(fā)包人住所地、承包人住所地、合同簽訂地、施工行為地(工程所在地)的范圍內(nèi),通過協(xié)議確定管轄法院。 ?。ㄈ┮扑秃椭付ü茌牎 ∫扑凸茌牎 ∈芤扑偷娜嗣穹ㄔ簯攼劾恚芤扑偷娜嗣穹ㄔ赫J為受移送的安件依照規(guī)定不屬于本管轄的,應當報請上級人民法院指定管轄,不得再自行移送?! ≈付ü茌牎 。ㄋ模┕茌牂喈愖h(有異議,應當在提交答辨狀期間提出)  二、回避制度  審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人有下列情形之一的,必須回避,當事人有權用口頭或者書面方式申請回避:  本案當事人或者當事人、訴訟代理人的近親屬;  與本案有利害關系;  與本案當事人有其他關系,可能影響對案件公正審理的?! ‘斒氯颂岢龌乇苌暾?,應當說明理由,在案件開始審理時提出。人民法院對當事人提出的回避申請,應當在申請?zhí)岢龅娜諆?nèi),以口頭或者書面形式作出決定?! ?032掌握訴訟參加人的規(guī)定  訴訟參加人包括當事人, 還包括訴訟代理人,一、當事人。民事訴訟當事人主要包括原告和被告?! ∫蚪ㄔO工程質量發(fā)生爭議的,發(fā)包人可以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟?! 《?、訴訟代理人  訴訟代理人,是指根據(jù)法律規(guī)定或當事人的委托,代理當事人進行民事訴訟活動的人。訴訟代理人通常也可分為法定訴訟代理人、委托訴訟代理人和指定訴訟代理人。  在工程建設領域,最常見的是委托訴訟代理人?! ‘斒氯恕⒎ǘù砣丝梢晕幸恢炼俗鳛樵V訟代理人。  委托代理是基于委托合同與單方授權而產(chǎn)生的。  針對實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的授權委托書僅寫“全權代理”而無具體授權的情形,最高人民法院還特別規(guī)定,在這種情況下不能認定為訴訟代理人已獲得特別授權,即訴訟代理人無權代為承認、放棄、變更訴訟請求,進行和解,提起反訴或者上訴。  委托代理權可以因訴訟終結、當事人解除委托、代理人辭去委托、委托代理人死亡或喪失行為能國而消滅?! ?033掌握財產(chǎn)保全及先予執(zhí)行的規(guī)定  民事訴訟法規(guī)定了財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行制度?! ∫弧⒇敭a(chǎn)保全 ?。ㄒ唬┴敭a(chǎn)保全的概念  所謂財產(chǎn)保全,是指當可能因發(fā)生有關財產(chǎn)被一方當事人轉移、隱匿、毀損等情形,導致法院將來的判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行,進而另一方當事人(或利害關系人)的合法利益受到損害的,根據(jù)當事人或者利害關系人的申請或人民法院的裁定,由人民法院對有關財產(chǎn)采取保全措施的訴訟法律制度?! 。ǘ┴敭a(chǎn)保全的種類(即訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全)  訴訟財產(chǎn)保全  訴訟財產(chǎn)保全,是指在訴訟過程中,為了保證人民法院的判決能夠執(zhí)行,人民法院根據(jù)當事人的申請,或在必要時依職權裁定對有關財產(chǎn)采取保全措施的制度。  人民法院采取訴訟財產(chǎn)保全措施的,可以責令申請人提供擔保。申請人不提供擔保的,駁回申請。人民法院接受申請后,對情況緊急的,必須在48小時內(nèi)作出裁定。裁定采取訴訟財產(chǎn)保全措施的,應當立即開始執(zhí)行?! ≡V前財產(chǎn)保全  訴前財產(chǎn)保全,是指在訴訟發(fā)生前,利害關系人因情況緊急,不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的情況下,人民法院根據(jù)利害關系人的申請,對有關的財產(chǎn)采取保全措施的制度。利害關系人請求人民法院采取訴前財產(chǎn)保全措施,應當提供擔保,不提供擔保的,駁回申請。人民法院接受申請后,必須在48小時內(nèi)作出裁定。裁定采取訴前財產(chǎn)保全措施的,應當立即開始執(zhí)行。申請人應當在人民法院采取訴前財產(chǎn)保全措施后15日內(nèi)起訴。未在該期限內(nèi)起訴的,人民法院應當解除訴前財產(chǎn)保全。 ?。ㄈ┴敭a(chǎn)保全的對象及范圍  財產(chǎn)保全限于請求的范圍,或者與本案有關的財物。 ?。ㄋ模┴敭a(chǎn)保全的措施包括“查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他方法”。  二、先予執(zhí)行  所謂先予執(zhí)行,是指人民法院在做出終審判決以前,為解決權利人生活或生產(chǎn)經(jīng)營的急需,根據(jù)當事人申請,依法裁定義務人預先履行義務的訴訟法律制度?! 。ㄒ唬┫扔鑸?zhí)行的適用范圍  追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的;  追索勞動報酬的;  因情況緊急需要先予執(zhí)行的。 ?。ǘ┫扔鑸?zhí)行的適用條件  當事人之間權利義務關系明確;  申請人有實現(xiàn)權利迫切需要,不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營的;  被申請人有履行能力的。  申請人向人民法院提出了申請,人民法院不得依職權適用在訴訟過程中,人民法院應當在受理案件后終審判決前采取?! 。ㄎ澹┫扔鑸?zhí)行的程序  申請;責令提供擔保;裁定(裁定送達當事人,不服,可以申請復議一次)。 ?。╁e誤補救(由法院強制執(zhí)行)  3034掌握審判程序(民事訴訟法)  審判程序是民事訴訟法規(guī)定的最為重要的內(nèi)容,它是人民法院審理案件適用的程序,可以分為一審程序、二審程序和審判監(jiān)督程序?! ∫?、一審程序  一審程序包括普通程序和簡易程序,普通程序是指人民法院審理第一審民事案件通常適用的程序。普通程序是第一審程序中最基本的程序,具有獨立性和廣泛性,是整個民事審判程序的基礎?! 。ㄒ唬┢鹪V  起訴必須符合下列條件: ?。?)原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織; ?。?)有明確的被告; ?。?)有具體的訴訟請求、事實和理由; ?。?)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄?! ∑鹪V方式,應當以書面起訴為原則,口頭起訴為例外。而在工程實踐中,基本都是采用書面起訴方式?! 。ǘ彶榕c受理  認為符合起訴條件的,應當在7日內(nèi)立案并通知當事人。審理前的主要準備工作(三)審理前的準備當事人在開庭審理前交換證據(jù)?! 。ㄋ模╅_庭審理  準備開庭;  法庭調(diào)查  法庭調(diào)查,是在法庭上出示與案件有關的全部證據(jù),對案件事實進行全面調(diào)查并有當事人進行質證的程序?! “凑障铝谐绦蜻M行: ?。?)當事人陳述;  (2)告知證人的權利義務,證人作證,宣讀未到庭的證人證言; ?。?)出示書證、物證和視聽資料; ?。?)宣讀鑒定結論; ?。?)宣讀勘驗筆錄?! ∵@就是一個證明的過程,由舉證、質證、認證組成?! 》ㄍマq論順序:原告及其訴這訟代理人――被告及其代理人――第三人及其訴訟代理人發(fā)言或答辨――相互辨論。法庭辨論結論后,由審判長按原告、被告、第三人的先后順序征得各方面的最后意見。判決前調(diào)解,未達成,應當及時判決。  合議庭議和宣判評議是秘密進行的,制作判決書,宣告判決公開進行?! ∵m用普通程序審理的案件,應當在立案之日起6個月內(nèi)審結。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準,可以延長6個月;還需要延長的,報請上級法院批準?! 《?、第二審程序  第二審程序,又稱上訴程序或終審程序,是指由于民事訴訟當事人不服地方各級人民法院尚未生效的第一審判決或裁定,在法定上訴期間內(nèi),向上一級人民法院提起上訴而引起的訴訟程序?! 〉诙彿ㄔ簩徖砗?,作出的判決、裁定為終審的判決、裁定,訴訟程序即告終結?! 。ㄒ唬┥显V提起和受理當事人不服地方人民法院第一審判決的,有權在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴;不服地方人民法院第一審裁定的,有權在裁定書送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴?! 。ǘ┥显V的審理 ?。ㄈι显V案件的裁判第二審人民法院對上訴案件,經(jīng)過審理,按照下列情形,分別處理:  原判決認定事實清楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判決;  原判決適用法律錯誤的,依法改判;  原判決認定事實錯誤,或者原判決認定事實不清,證據(jù)不足,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實后改判;  原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。 ?。ㄋ模┒彶门械姆尚Яξ覈鴮嵭袃蓪徑K審制度,發(fā)生如下效力:  當事人不得再行上訴;  不得以同一訴訟標的,以同一事實和理由再行起訴;  對具有給付內(nèi)容的裁判具有強制性執(zhí)行的效力對于發(fā)回原審法院重審的案件,原審法院仍將按照一審程序進行審理?! ∫虼?,當事人對重審案件的判決、裁定,仍然可以上訴。  三、審
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