【正文】 關系的特別法?！掇r村土地承包法》規(guī)定了農戶可以把他的土地承包經營權出資入股，但只是限于農業(yè)目的，承包經營地抵押也不允許，這是禁止的。在農村，農村的集體土地能不能自行出讓？能不能在集體土地上作為建設用地呢？農村的集體土地上能不能蓋房子賣？中央三令五申，農村的集體土地上不能蓋商品房賣，但是這種不合法的房屋又大量存在，怎么辦呢？你能取締？你能說他違法？所以由于考慮到農村集體土地的復雜性，法律上的禁止和現(xiàn)實已經有很大差距了。關于農村的宅基地和上面的房子問題，按照現(xiàn)在的法律并不是絕對禁止農民把房子賣掉，可以賣房子，但是宅基地不許賣。這本身是不是就有矛盾了呢？這給現(xiàn)實生活造成了很大的問題。這次《物權法》立法，一個考慮現(xiàn)實，一個考慮穩(wěn)定，一個因地制宜，留有余地?；鸬姆蓊~實際上和股票一樣要通過證券登記機構登記以后才能夠出質。在《物權法》生效以后，應收帳款是可以成為質押標的的。10月1日以后應收帳款的質押登記已經開展，它是由征信管理部門在互聯(lián)網(wǎng)上作形式登記，登記的便捷、收費的低廉、查詢的便利上來說，我認為應收帳款的質押以后將會成為推動擔保行業(yè)發(fā)展的一個有力的技術性工具。應收帳款質押是一個發(fā)展的過程，不一定在10月1日過后馬上就能夠全面開展起來，但是向前發(fā)展的趨勢是不會動搖地。凡是不動產和準物權的抵押都是要辦登記的，動產抵押可以不辦登記。因此不動產抵押權和登記了的動產抵押權具有對抗效力，其他的抵押權沒有對抗效力。這個登記是用來取得抵押權的對抗效力，這樣你的抵押權才是一個完全的物權。如果債務人只有有限的財產而有兩個債權人，其中一個債權人是一般債權人，另外一個債權人是有抵押權擔保的債權人，那么抵押權所擔保的債權將優(yōu)先于一般債權。⑵抵押權對第三人的效力叫做對抗效力，只有登記的抵押權有對抗效力，沒有登記的抵押權沒有對抗效力。只有登記了的抵押權才能夠對抗這兩種人，對于買受人可以宣告買賣無效，對于承租人可以宣告租賃合同終止。在這個法律關系里面講的是抵押權成立在先并且已經辦理登記的可以對抗成立在后的租賃權。對抵押人來說在抵押物上設定抵押權了以后，又破壞抵押物造成抵押物的價值減少的話，抵押權人有權利要求停止侵害。抵押人在抵押期間他可能會有些積極行為導致抵押物價值減少，比如以林木作為抵押的現(xiàn)在開始砍樹，以房屋作為抵押的，對于屋子已經開始漏水也不去修理，導致房屋價值嚴重較少，對于上述現(xiàn)象，我們不僅有權利要求他停止侵害，還有權利要求抵押人增加擔保標的，還有一個更重要的權利是要求債務人提前還債。如果是第三人來侵害抵押物，抵押權人對第三人也有同樣的剛才我們所說的權利。關于在不動產抵押中房地不分的原則《擔保法》規(guī)定了抵押土地使用權的地上建筑物一并抵押，反過來抵押地上建筑物的土地使用權也一并抵押，就是所謂的房地不分原則。在《擔保法》下房地不分是個原則，但是有一些抵押人和抵押權人通過約定的方式將建筑物抵押給一家，將土地使用權抵押給另外一家，造成房地實際分離。在實踐中就會發(fā)生這樣一個結果：凡是以土地使用權抵押的，地上的房屋無論怎么約定它都當然的成為抵押物。在實踐中有這樣一個提示，在《物權法》生效以后，一個企業(yè)如果拿著一個建筑物（如房屋的產權證）來抵押，你到房屋管理部門去查詢發(fā)現(xiàn)這個房屋沒有抵押，你可能以為自己很安全，但實際上他可能已將這個房屋所占用的土地在土地部門辦理過土地使用權抵押登記。因此，在《物權法》以后，你應當?shù)酵恋睾头课輧蓚€部門去查詢登記。在《物權法》生效以后，房地不僅不分而且在實踐當中房地分離的情況將不會出現(xiàn)。但是當物權法實施以后，法律推定大家都知道這個規(guī)定。在《物權法》頒布以后，抵押物轉讓需經抵押權人同意，加強了抵押權人對抵押物的控制。這樣就加強了對抵押權的保障。提問：是不是所有的抵押物未經抵押權人的同意轉讓都無效？實際上還要看你的抵押有沒有辦登記。這就是我們一再強調：雖然物權法承認所有的動產抵押可以不辦登記，但是還是登記好。抵押物的轉讓需要抵押權人同意，未經同意轉讓的可以到法院提出訴訟，要求法院裁決轉讓無效。關于浮動抵押權所謂浮動抵押權就是：物權法規(guī)定企業(yè)、個體工商戶等可以將他的機械設備、原材料、產成品打包統(tǒng)統(tǒng)抵押給債權人，而且進一步規(guī)定打成包的動產可以出讓、可以處分，如果有新的動產進入這個包里來，它也將變成擔保物的組成部分。浮動抵押具有不同于固定抵押的兩個特征：一是，浮動抵押設定后，抵押的財產不斷發(fā)生變化，直到約定或者法定的事由發(fā)生，抵押財產才確定。實踐中這種情況比較多的出現(xiàn)在我們中小企業(yè)貸款里面。浮動抵押的標的物可以是一類標的物（如成品油），也可能是原材料、產成品、機械設備這些集合的抵押物，它們共同的特點就是允許浮動，可以賣出也可以買入，也就是說，出去的將不再是抵押物，進來的將變成抵押物。我相信在未來它也可以促進中小企業(yè)貸款的發(fā)展。因為這樣的抵押標的物是可以自由買賣的，一旦企業(yè)將浮動的動產抵押物全部賣光，而且全部賣光也不需要你同意，他的出讓行為是完全有效的。所以在這個時候我們要進行管理，比如說各位經常要用的保后管理，你得派人去看著他。關于抵押權的保護期在《物權法》之前抵押權是沒有保護期的，擔保法規(guī)定抵押權和債權同生同滅。（《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第十二條規(guī)定：“當事人約定的或者登記部門要求登記的擔保期間，對擔保物權的存續(xù)不具有法律約束力?！保┰凇段餀喾ā飞б院?，《物權法》二百零二條規(guī)定：無論是什么抵押權，法律都只給最低兩年的保護期?！保┰趦赡甑谋Ｗo期內如果你行使抵押權就受法律保護，過期以后你的權力將不受法律保護。為什么說最低為兩年呢？假如說主債權是2007年10月1日到期，從10月2號起就要起算主債權的訴訟時效了，《民法通則》規(guī)定訴訟時效是兩年，這個兩年時間也就是抵押權受保護的期間。在這個意義上主債權的保護期和抵押權的保護期是同一個期限。在物權法生效之前最高法院的司法解釋采取了一個非常開明的做法，就是主債權的保護期過了以后，對抵押權還再保護兩年，也就是說至少是四年時間。值得注意的是，所謂抵押權的保護期是向人民法院要求行使抵押權，不是自己行使抵押權。我們作為擔保公司拿著企業(yè)作為反擔保的一個財產如一批鋼材作為質物，債權到期以后他還不了，擔保公司幫他還了，還了之后我們也不急于處理鋼材，法律上也沒有規(guī)定保護期限，理論上來說這個質權將永遠受保護。如果質押權人不行使的話，他可以要求法院直接拍賣質押物，不需要經質押權人同意。在擔保法的時代，抵押權人與抵押人就抵押權的實現(xiàn)方式不能夠達成一致的，在擔保法的時代，要求抵押權人去告抵押人，就是提出訴訟方式來行使，訴訟方式行使抵押權必將受到漫長的、復雜的訴訟程序的約束。這種直接要求法院拍賣抵押物而不經過訴訟方式行使抵押權的方式叫做非訴訟執(zhí)行方式。他避免了我們去打官司訴訟。債權人放棄物的擔保的，保證人在債權人放棄權利的范圍內免除保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。這既有利于保護債權的實現(xiàn)，也避免了程序的繁瑣和費用的擴大。新《破產法》對擔保行為的影響主要是第一百三十二條?！保┰谛隆镀飘a法》之前擔保物不屬于破產財產，它由擔保權人單獨優(yōu)先受償，但是在新《破產法》頒布之后，擔保物也是破產財產，這是一個重大的變化。這在新的破產法頒布以后不行了，擔保人沒有這個別處權。因為你的擔保標的物也屬于破產財產了。勞動者權益優(yōu)先權。在2006年8月27日以后拖欠的職工工資、社會保險、勞動補償?shù)榷荚趽嘀?，也就是說擔保物清償擔保債權之后剩余的再分給職工。稅收優(yōu)先權按照稅收監(jiān)管法的規(guī)定就要看權利發(fā)生的時間，先欠稅后在企業(yè)的財產上設定抵押的，稅收優(yōu)先；先抵押出去了后欠的稅，那么抵押權優(yōu)先。因此在實務中給我們的啟示就是：如果有企業(yè)來要求為其擔保，我們就要查企業(yè)是不是有欠薪，是不是欠勞動保險，是不是欠稅，因為這些東西有可能會來找后帳，你把東西抵押給我看起來好像沒問題實際上欠了這么多東西，別人按照特別法的規(guī)定優(yōu)先了，我按照物權法這一基本法的規(guī)定反而不優(yōu)先了，因為特別法優(yōu)先于普通法。要看企業(yè)的成長，有些企業(yè)成長性很好，也許他有了錢了就不會拖欠了；有些企業(yè)完全就沒有成長性，這當然是由各位依照你們的專業(yè)水平依照你們的經驗來判斷。（二） 公司法的影響新《公司法》全國人大2005年10月27日通過，2006年1月1日起施行。 公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。因此當一個公司無論他是當保證人還是他把財產抵押給你，你都要提醒自己要看他的章程。因此我們要多一個謹慎的義務，看一看對方雖然來和我簽擔保合同了，蓋的章是真的，簽字的人也是真的，但我還是要進一步看他公司的章程，這就是新《公司法》提出的新要求。新《公司法》的立法本意就是要嚴格限制公司作擔保人。這個是對一般公司而言的，但對于擔保公司而言則提出了新的要求。作為公司法的規(guī)定，他對擔保公司實際上提出了一個新的課題，即如何通過組織機構的調整使其能夠與公司法的要求