芻議涉外民商事合同的法律適用-閱讀頁
2025-05-29 06:24本頁面
【正文】 這個(gè)問題是指當(dāng)事人選擇的法律所適用的范圍，是合同的全部，還是合同的不同方面?！督獯稹分性?guī)定，所謂合同爭(zhēng)議包括雙方當(dāng)事人對(duì)合同成立與否、成立時(shí)間、合同內(nèi)容的解釋、合同的履行、違約責(zé)任、合同的變更、中止、轉(zhuǎn)讓、解除、終止等發(fā)生的爭(zhēng)議。對(duì)此目前急需立法或司法解釋予以明確。筆者認(rèn)為，對(duì)于從合同的法律選擇問題，應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析。如果主從合同的當(dāng)事人不一致，那么根據(jù)合同的相對(duì)性原理，主合同當(dāng)事人所選擇的法律對(duì)從合同的當(dāng)事人不具有當(dāng)然的約束力，從合同應(yīng)當(dāng)根據(jù)相關(guān)規(guī)定自行確定所適用的法律。國際上判定最密切聯(lián)系因素的方法主要有兩種，一是英美法系國家的合同要素分析法，另一種是大陸法系國家的特征性履行法。而特征性履行法能夠避免合同要素分析法的缺陷，增強(qiáng)確定合同準(zhǔn)據(jù)法的穩(wěn)定性和針對(duì)性。而在我國司法實(shí)踐中，許多法官在判斷最密切聯(lián)系地的時(shí)候，往往脫離《解答》基于特征性履行方法所確定的最密切聯(lián)系地，無視雙方爭(zhēng)議合同的性質(zhì)和履行特征，而簡(jiǎn)單地采用合同要素分析的方法，僅僅根據(jù)幾個(gè)與案件法律關(guān)系并無實(shí)質(zhì)聯(lián)系的連結(jié)點(diǎn)是在我國內(nèi)地，就簡(jiǎn)單的確定以我國法律作為最密切聯(lián)系的法律，從而導(dǎo)致法官隨意擴(kuò)大法院地法即我國法律的適用。首先，依據(jù)法律對(duì)有關(guān)合同的特征性履行的規(guī)定確定應(yīng)適用的法律，這當(dāng)然需要法律對(duì)更多合同的特征性履行標(biāo)準(zhǔn)作出明確的規(guī)定；其次，對(duì)于法律未作特征性履行規(guī)定的合同，應(yīng)采用特征性履行與合同要素分析結(jié)合的方法，從量和質(zhì)兩個(gè)方面綜合分析各連結(jié)因素，從而確定其重心所在，準(zhǔn)確合理地找到應(yīng)當(dāng)適用的法律。日前中國國際私法學(xué)會(huì)所起草的《中華人民共和國國際私法示范法》中，根據(jù)特征性履行法明確規(guī)定了二十四種涉外民商事合同的最密切聯(lián)系地，這比《解答》的規(guī)定更為廣泛和具體，具有很強(qiáng)的可操作性，對(duì)指導(dǎo)司法實(shí)踐具有很高的參考價(jià)值。 首先、必須查明我國法律中是否存在必須適用的強(qiáng)制性規(guī)則，即合同爭(zhēng)議是否必須適用我國法律。當(dāng)事人選擇適用的法律可以包括中國法、外國法、國際條約和國際慣例。 第三、在我國法律沒有規(guī)定必須適用的強(qiáng)制性規(guī)則，當(dāng)事人也沒有選擇適用的法律時(shí)，根據(jù)國際條約優(yōu)先適用的原則，應(yīng)當(dāng)查明該爭(zhēng)議是否屬于某一國際條約的適用范圍。 第四、如果我國法律沒有規(guī)定必須適用的強(qiáng)制性規(guī)則，雙方當(dāng)事人又未選擇適用的法律，爭(zhēng)議也不屬于國際條約的適用范圍，則應(yīng)當(dāng)運(yùn)用我國法律中有關(guān)沖突規(guī)范的規(guī)定確定應(yīng)適用的法律。 第六、如果根據(jù)沖突規(guī)范的指引，應(yīng)當(dāng)適用外國法時(shí)，應(yīng)當(dāng)按我國法律所規(guī)定的查明途徑去查明該外國法關(guān)于案件爭(zhēng)議問題的具體法律規(guī)定，確實(shí)無法查明的則應(yīng)適用我國法律。 第八、如果在適用中國法時(shí)，發(fā)現(xiàn)中國法律的規(guī)定與中國參加或締結(jié)的國際條約相抵觸，則應(yīng)適用相關(guān)的國際條約。 綜上，涉外民商事合同案件的法律適用要比國內(nèi)案件的法律適用復(fù)雜得多，靈活的多，也困難的多。5 /
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