【正文】 有充分證據(jù) 證明但尚未歸案的組織成員，也包括雖有參加黑社會性質(zhì)組織的行為但因尚未達(dá)到刑事責(zé)任年齡或因其他法定情形而未被起訴，或者根據(jù)具體情節(jié)不作為犯罪處理的組織成員。骨干成員，是指直接聽命于組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，并多次指揮或積極參與實施有組織的違法犯罪活動或者其他長時間在犯罪組織中起重要作用的犯罪分子，屬于積極參加者的一部分。 積極參加者，是指接受黑社會性質(zhì)組織的領(lǐng)導(dǎo)和管理，多次積極參與黑社會性質(zhì)組織的違法犯罪活動，或者積極參與較嚴(yán)重的黑社會性質(zhì)組織的犯罪活動且作用突出，以及其他在組織中起 第 4 頁 共 21 頁 重要作用的犯罪分子，如具體主管黑社會性質(zhì)組 織的財務(wù)、人員管理等事項的犯罪分子。 如何判斷行為人是否參加黑社會性質(zhì)組織。對有下列情形之一的，可以認(rèn)定行為人完成了 “ 參加 ” 行為：一是就加入犯罪組織問題有明確的約定；二是行為人履行了加入組織的儀式；三是行為人要求加入，并經(jīng)該組織或組織頭目的批準(zhǔn)或默許 ；四是雖未履行手續(xù)，但已在該組織的領(lǐng)導(dǎo)和管理下實際參加了該組織的各種違法犯罪活動；五是行為人開始不知道加入的是從事違法犯罪活動的黑社會性質(zhì)組織，了解真相后沒有退出，并在該組織的領(lǐng)導(dǎo)和管理下參加了該組織的違法犯罪活動。但當(dāng)前的實踐中多數(shù)黑社會性質(zhì)組織在發(fā)展成員時并無此類程序，這就要求審慎地結(jié)合以下兩個方面來判別被告人是否有參加黑社會性質(zhì)組織的行為：第一，是否參與實施 了黑社會性質(zhì)組織的違法犯罪活動。這一點自然是判斷參加行為的重要依據(jù)。不管怎樣，組織成員在黑社會性質(zhì)組織中均應(yīng)具有相對固定的位置，如果與黑社會性質(zhì)組織沒有任何從屬關(guān)系，如只是臨時受邀或基于個人意愿參與某起犯罪，即便其參與了有組織的違法犯罪活動，也不能將其認(rèn)定為是黑社會性質(zhì)組織的成員。（《刑事審判參考》第 1152 號案例：陳垚東等人組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織案） 《 2024 紀(jì)要》明確，在認(rèn)定黑社會性質(zhì)組織的成員時，并不要求其主觀上認(rèn)為自己參加的是黑社會性質(zhì)組織，只要其知道或者應(yīng)當(dāng)知道該組織具有一定規(guī)模，且是以實施違法犯罪為主要活動的，即可認(rèn)定。（《刑事審判參考》第 618 號案例：陳金豹等組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織案） 犯罪組織成員直接混入國家機(jī)關(guān)，或者通過合法、非法手段取得某些政治身份，向國家機(jī)關(guān)進(jìn)行滲透，以尋求非法保護(hù)，也是黑社會性質(zhì)組織尋求 “ 保護(hù)傘 ” 的重要方式，符合黑社會性 質(zhì)組織其他特征的應(yīng)認(rèn)定為黑社會性質(zhì)組織。（《刑事審判參考》第 149 號案例：容乃勝等組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織案） 相關(guān)案例 《刑事審判參考》第 621 號案例。但是，如果行為人事先確實不了解情況，不知是黑社會性質(zhì)組織而參加，發(fā)現(xiàn)后即退出；或者行為人確實不知道，也不應(yīng)當(dāng)知道其參 加的組織是一個主要從事違法犯罪活動、具有一定層次結(jié)構(gòu)的犯罪組織，一般不按參加黑社會性質(zhì)組織罪論處。根據(jù)《 2024 紀(jì)要》，黑社會性質(zhì)組織存續(xù)時間的起點，可以根據(jù)涉案犯罪組織舉行成立儀式或者進(jìn)行類似活動的時間來認(rèn)定。沒有明顯標(biāo)志性事件的，也可以根據(jù)涉案犯罪組織為維護(hù)、擴(kuò)大組織勢力、實力、影響、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)或按照組織慣例、 紀(jì)律、活動規(guī)約而首次實施有組織的犯罪活動的時間進(jìn)行審査判斷。 實踐中，關(guān)于黑社會組織的存續(xù)時間起點， “ 成立儀式 ” 最為優(yōu)先， “ 標(biāo)志性事件 ” 次之，在沒有前兩者的情況下，可以依據(jù) “ 首次有組織的犯罪 ” 的時間認(rèn)定。（最高法關(guān)于《 2024 紀(jì)要》的理解與適用） （ 2）組織紀(jì)律判斷。凡是為了增強實施違法犯罪活 第 8 頁 共 21 頁 動的組織性、隱蔽性而制定或者自發(fā)形成，并用以明確組織內(nèi)部人員管理、職責(zé)分工、行為規(guī)范、利益分配、行動準(zhǔn)則等事項的成文或不成文的規(guī)定、約定，均可認(rèn)定為黑社會性質(zhì)組織的組織紀(jì)律、活動規(guī)約。（最高法關(guān)于《 2024紀(jì)要》的理解與適用） （ 3）成員認(rèn)定。根據(jù)《 2024 紀(jì)要》對于參加黑社會性質(zhì)組織后僅參 與少量情節(jié)輕微的違法活動的，也可以不作為犯罪處理。上述人員構(gòu)成其他犯罪的，按照具 體犯罪處理。實踐中，在認(rèn)定黑社會性質(zhì)組織成員時應(yīng)當(dāng)遵循 “ 主客觀一致 ” 的基本原則。例如，在劉漢、劉維黑社會性質(zhì)組織案中，漢龍公司財務(wù)人員劉某、賴某某因履行職務(wù)而實施了騙取貸款、票據(jù)承兌、金融憑證犯罪，但并未被認(rèn)定為是黑社會性質(zhì)組織成員。當(dāng)然，如果這兩類人員與黑社會性質(zhì)組織經(jīng)過長期合作后已經(jīng)相互滲透與融合，則另當(dāng)別論?！缎淌聦徟袇⒖肌返?1154 號案例：（史錦鐘等人組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織案） “ 首次實施有組織犯罪活動 ” 并非僅指實施犯罪的方式具有組織性，更重要的是看該犯罪是否為了組織利益、按照組織意志而實施 ，以及犯罪能否體現(xiàn)該組織追求非法控制的意圖。但是，在判斷黑社會性質(zhì)組織形成時間起點時，由于還沒有所謂的慣例、紀(jì)律、活動規(guī)約可供參照，反映非法控制意圖的事實尚不充分，如果作為判斷依據(jù)的 “ 首次實施有組織犯罪活動 ” 不能體現(xiàn)組織利益、意圖，則會失去應(yīng)有的作用和意義。判斷犯罪組織是否在 “ 較長時期內(nèi)持續(xù)存 第 11 頁 共 21 頁 在 ” ，主要涉及兩方面問題：一是 “ 較長時期 ” 從何時起算、需要持續(xù)多久；二是 “ 持續(xù)存在 ” 應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定。實踐中，有以下兩種情況值得注意：一是有些黑社會性質(zhì)組織脫離 “ 打打殺殺 ” 的初級階段后，往往會以合法行業(yè)為主要經(jīng)濟(jì)來源，并會為逃避打擊而自我 “ 洗白 ” ，有意減少甚至在一定時期內(nèi) 暫時停止實施違法犯罪活動，給人造成犯罪組織已經(jīng) “ 轉(zhuǎn)型 ” 或者 “ 解散 ” 的錯覺。二是有些黑社會性質(zhì)組織在發(fā)展過程中，因某些具體的犯罪案件被公安司法機(jī)關(guān)