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建設工程法律法規(guī)全書重點講析-在線瀏覽

2024-08-01 16:34本頁面
  

【正文】 本建設貸款合同的標的,即一定數(shù)量的貨幣。3)表現(xiàn)為行為的客體法律意義上的行為是指人的有意識的活動。(3)法律關系的內容法律關系的內容即權利和義務。權利主體可要求其他主體作出一定的行為或抑制一定的行為,以實現(xiàn)自己的權利,因其他主體的行為而使權利不能實現(xiàn)時有權要求國家機關加以保護并予以制裁。義務和權利是相互對應的,相應主體應自覺履行建設義務,義務主體如果不履行或不適當履行,就要承擔相應的法律責任。如某單位與其他單位簽訂了合同,主體雙方就產生了相應的權利和義務。(2)法律關系的變更法律關系的變更,是指法律關系的三個要素發(fā)生變化。在合同中,客體不變,相應權利義務也不變,此時主體改變也稱為合同轉讓熟記!??腕w變更可以是其范圍變更,也可以是其性質變更。(3)法律關系的終止法律關系的終止,是指法律關系主體之間的權利義務不復存在,彼此喪失了約束力。2)協(xié)議終止法律關系協(xié)議終止,是指法律關系主體之間協(xié)商解除某類工程建設法律關系規(guī)范的權利義務,致使該法律關系歸于終止。法律關系只有在一定的情況下才能產生,同樣這種法律關系的變更和消滅也由一定情況決定的。法律事實即是法律關系產生、變更和消滅的原因。1)事件事件是指不以當事人意志為轉移而產生的法律事實,包括自然事件、社會事件、意外事件。行為包括積極的作為和消極的不作為。民事行為能力是指通過自己行為取得民事權利和負擔民事義務的資格。(2)行為人意思表示真實意思表示真實就是說行為人表現(xiàn)于外部的表示與其內在的真實意志相一致。行為內容合法首先不得與法律、行政法規(guī)的強制性或禁止性規(guī)范相抵觸。(4)行為形式合法民事法律行為的形式也就是行為人進行意思表示的形式。1Z301023代理的法律規(guī)定(1)代理的概念代理,是指代理人在代理權限內,以被代理人的名義實施民事法律行為。由此可見,在代理關系中,通常涉及三個人,即被代理人、代理人和第三人。1)委托代理委托代理,是指根據(jù)被代理人的委托而產生的代理。委托代理可采用口頭形式委托,也可采用書面形式委托,如果法律明確規(guī)定必須采用書面形式委托的,則必須采用書面形式,如代簽工程建設合同就必須采用書面形式注意:教材的例證。在實際生活中,委托代理應注意下列問題。被代理人應慎重選擇代理人。由于委托代理是基于被代理人的委托授權而產生的,所以,被代理人的授權范圍一定要明確。2)法定代理法定代理,是基于法律的直接規(guī)定而產生的代理。法定代理是為了保護元行為能力的人或限制行為能力的人的合法權益而設立的一種代理形式,適用范圍比較窄。這種代理也主要是為無行為能力的人和限制行為能力的人而設立的。(3)代理人在代理活動中應注意的幾個問題1)代理人應在代理權限范圍內進行代理活動如果代理人沒有代理權、超越代理權限范圍或代理權終止后進行活動,即屬于無權代理,倘若被代理人不予以追認的話,則由行為人承擔法律責任。因此,代理人必須親自進行代理活動,完成代理任務。如果不履行或不認真履行代理職責而給被代理人造成損害的,代理人應承擔賠償責任。熟記類型及實例?。āE用代理權表現(xiàn)為:如果以被代理人的名義同自己訂立合同,就屬于此種情形。代理雙方當事人實施同一個法律行為。(4)代理權的終止注意區(qū)分!由于代理的種類不同,代理關系終止的原因也不盡相同。代理期限屆滿或代理事務完成,2)法定代理或指定代理的終止熟記并注意與委托代理的區(qū)別!無權代理,如果未經被代理人追認,應有代理人承擔法律責任。1Z301025訴訟時效(1)時效的概念時效,是指一定事實狀態(tài)在法律規(guī)定期間內的持續(xù)存在,從而產生與該事實狀態(tài)相適應的法律效力。關于時效,《中華人民共和國民法通則》作了專門規(guī)定。訴訟時效的種類熟記種類、各種類期限、各種類例證?。?)普通訴訟時效向人民法院請求保護民事權利的期間。2)短期訴訟時效 下列訴訟時效期間為1年:身體受到傷害要求賠償?shù)?;延付或拒付租金的;出售質量不合格的商品未聲明的;寄存財物被丟失或損毀的注意:造價、監(jiān)理考點!。國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或仲裁的期限為4年。但是,從權利被侵害之日起超過20年的,人民法院不予保護。(4)訴訟時效的中止訴訟時效的中止,是指在時效進行中,因一定法定事由的出現(xiàn),阻礙權利人提起訴訟,法律規(guī)定暫時中止訴訟時效期間的計算,待阻礙訴訟時效的法定事由消失后,訴訟時效繼續(xù)進行,累計計算。從中止訴訟時效的原因消除之日起,訴訟時效期間繼續(xù)計算。我國《民法通則》第140條規(guī)定,訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。(2)債權與物權的區(qū)別債權與物權都是與財產有密切聯(lián)系的法律關系,但它們卻有著明顯的不同。2)債權與物權的內容不同債權的實現(xiàn)需要義務主體的積極行為的協(xié)助,是相對權;物權的實現(xiàn)則不需要他人的協(xié)助,是絕對權。(3)債的發(fā)生根據(jù)根據(jù)我國《民法通則》以及相關的法律規(guī)范的規(guī)定,能夠引起債的發(fā)生的法律事實,即債的發(fā)生根據(jù),主要有以下幾種:1)合同合同,是指民事主體之間關于設立、變更和終止民事關系的協(xié)議。2)侵權行為侵權行為,是指行為人不法侵害他人的財產權或人身權的行為。它可能表現(xiàn)為得利人財產的增加,致使他人不應減少的財產減少了;也可能表現(xiàn)為得利人應支付的費用沒有支付,致使他人應當增加的財產沒有增加。因而,這是一種債權債務關系。無因管理行為一經發(fā)生,便會在管理人和其事務被管理人之間產生債權債務關系,其事務被管理者負有賠償管理者在管理過程中所支付的合理的費用及直接損失的義務。(4)債的消滅債因以下事實而消滅熟記各事實的概念?。?)債因履行而消滅債務人履行了債務,債權人的利益得到了實現(xiàn),當事人間設立債的目的已達到,債的關系也就自然消滅了。用抵消方法消滅債務應符合下列的條件:必須是對等債務;必須是同一種類的給付之債;同類的對等之債都已到履行期限。提存是債務履行的一種方式。4)債因混同而消滅混同,是指某一具體之債的債權人和債務人合為一體。5)債因免除而消滅免除,是指債權人放棄債權,從而免除債務人所承擔的義務。6)債因當事人死亡而解除債因當事人死亡而解除,僅指具有人身性質的合同之債,因為人身關系是不可繼承和轉讓的,所以,凡屬委托合同的受托人、出版合同的約稿人等死亡時,其所簽訂的合同也隨之終止。(2)物權的種類物權可按如下劃分:1)根據(jù)物權的權利主體是否為財產的所有人劃分。自物權,又稱所有權,是指權利人對自己的所有物享有的占有、使用、收益和處分的權利。他物權,是指在他人的所有物上設定的權利區(qū)分他物權和用益物權,分來標準不同!。我國《民法通則》規(guī)定的全民所有制企業(yè)經營權、國有土地使用權、采礦權等注意這幾種權利!屬用益物權。擔保物權,是指為了擔保債的履行而在債務人或第三人特定的物或權利上所設定的權利。3)按物權的客體是動產還是不動產劃分。動產物權,是指以能夠移動的財產為客體的物權,如質押權、留置權。不動產物權,是指以土地、房屋等不動產為客體的物權,如土地使用權。請求確認物權包括請求確認所有權和請求確認他物權。排除妨礙的請求所有人、用益物權人都可行使。4)請求返還原物當所有人的財產被他人非法占有時,財產所有人或合法占有人,可以依照有關規(guī)定請求不法占有人返還原物,或請求法院責令不法占有人返還原物。1Z301028知識產權(1)知識產權的概念與保護范圍知識產權又稱為智慧財產權,是指人們對其智力勞動成果所享有的民事權利。”據(jù)此,在工程建設活動中將產生大量的知識產權。(2)知識產權四大基本特征1)具有人身權和財產權的雙重性質;2)專有性(獨占性或排他性);3)地域性;4)時間性。著作權,是指文學、藝術和科學作品的作者依法所享有的權利。著作權作為一種財產權,其法律性質和特征既不同于作為普通財產權的物權和債權,也和作為知識產權的另一部分的工業(yè)產權有區(qū)別。著作權的主體:作者與著作權人;合作作品的著作權人;職務作品著作權人;編輯作品的著作權人;委托作品的著作權人;視聽作品的著作權人。著作權的客體,是指著作權法的保護對象,著作權是基于作品而發(fā)生的民事權利。著作權法保護的作品表現(xiàn)形式有:文字作品;口述作品;音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品;美術、攝影作品;電影、電視、錄像作品:工程設計、產品設計圖紙及其說明;地圖、示意圖等圖形作品;法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品;計算機軟件;民間文學藝術作品。著作權的內容:①熟記!著作人身權主要有:發(fā)表權;署名權;修改權;保護作品完整權。注意兩者的區(qū)別??;改編和攝制電影、電視錄像權;翻譯權;注釋權和整理權;編輯權。著作權的保護:侵犯著作權,是指公民或法人等未經著作權人許可,擅自使用其著作權的行為。我國著作權法對侵犯著作權行為規(guī)定民事責任、行政責任和刑事責任制度。專利和專利權:專利權是指國家專利主管機關依法授予專利申請人及其繼承人在一定期間內實施其發(fā)明創(chuàng)造的獨占權。②注意對比!取得的原則:單一性原則;先申請原則;優(yōu)先權原則。3)商標法未經注冊的商標,其使用人不享有專用權,無權禁止他人在同種或類似商品上使用與其商標相同或相似的商標。商標的構成要素:商標的名稱;商標的圖案;商標的顏色。商標的類型:文字商標、圖形商標或文字與圖形組合的商標;生產商標、商業(yè)商標及報刊商標;聯(lián)合商標和防護商標;馳名商標、證明商標、集體商標和服務商標。商標權的取得:①取得的條件:取得商標權的條件是向商標局申請注冊。③取得的程序:申請;審核。商標侵權及其法律責任:非法使用他人注冊商標的;銷售明知是假冒他人注冊商標的商品的;偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的商標標識的;給他人的注冊商標專用權造成其他損害的行為。1Z301030掌握建筑法關于施工許可的主要內容1Z301031施工許可制度(1)建筑工程施工許可的基本規(guī)定建設單位必須在建設工程立項批準后,工程發(fā)包前,向建設行政主管部門或其授權的部門辦理工程報建登記手續(xù)。新建、擴建、改建的建設工程,建設單位必須在開工前向建設行政主管部門或其授權的部門申請領取建設工程施工許可證。《建筑法》第7條規(guī)定:“建筑工程開工前,建設單位應當按照國家有關規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證;但是,國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。已經辦理該建筑工程用地批準手續(xù);需要拆遷的,其拆遷進度符合施工要求;有滿足施工需要的施工圖紙及技術資料;建設資金已經落實;根據(jù)《建筑法》,建設部于1999年10月15日頒布了《建筑工程施工許可管理辦法》(2001年7月4日修訂),明確規(guī)定必須具備下述條件,才可以領取施工許可證注意與《建筑法》的區(qū)別!多了“按照規(guī)定應該委托監(jiān)理的工程已委托監(jiān)理”一條!:在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程,已經取得建設工程規(guī)劃許可證;已經確定施工企業(yè)。已經具有滿足施工需要的施工圖紙和技術資料,施工圖設計文件已經按照規(guī)定通過了審查;施工企業(yè)編制的施工組織設計中有根據(jù)建筑工程特點制定的相應質量、安全技術措施,專業(yè)性較強的工程項目編制的專項質量、安全施工組織設計,并按照規(guī)定辦理了工程質量、安全監(jiān)督手續(xù);建設資金已經落實。法律法規(guī)規(guī)定的其他條件。建設單位應當自領取施工許可證之日起3個月內開工。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的,施工許可證自行廢止。在建的建筑工程因故中止施工的,建設單位應當自中止施工之日起1個月內,向發(fā)證機關報告,并按照規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作。1Z301032建筑業(yè)企業(yè)資質等級制度企業(yè)和人員“雙層資格準入制度”!從事建筑工程活動的企業(yè)或單位,應當向工商行政管理部門申請設立登記,并由建設行政主管部門審查,頒發(fā)資格證書。以上注:無“建設單位”!組織應具備下列條件:(1)有符合國家規(guī)定的注冊資本;(2)有與其從事的建筑活動相適應的具有法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術人員;(3)有從事相關建筑活動所應有的技術裝備;(4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。建筑工程的執(zhí)業(yè)人員主要包括:注冊建筑師、注冊結構工程師、注冊監(jiān)理工程師、注冊工程造價師、注冊建造師以及法律、法規(guī)規(guī)定的其他人員注:無“注冊資產評估師”!。違反上述規(guī)定的,將視具體情節(jié),追究法律責任,建筑工程從業(yè)者資格的具體管理辦法,由國務院建設行政主管部門另行規(guī)定。建筑工程的發(fā)包單位可以將建筑工程的勘察、設計、施工、設備采購一并發(fā)包給一個工程總承包單位,也可以將建筑工程勘察、設計、施工、設備采購的一項或者多項發(fā)包給一個工程總承包單位;但是,不得將應當由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包單位。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。(2)大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程,可以由兩個以上的承包單位聯(lián)合共同承包。兩個以上不同資質等級的單位實行聯(lián)合共同承包的,應當按照資質等級低的單位的業(yè)務許可范圍承攬工程資質等級“就低不就高”!。(2)建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經建設單位認可,施工總承包的,建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成??偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO單位承擔連帶責任。禁止分包單位將其承包的工程再分包。國務院可以規(guī)定實行強制監(jiān)理的建筑工程的范圍。建設單位與其委托的工程監(jiān)理企業(yè)應當訂立書面委托監(jiān)理合同。工程監(jiān)理人員認為工程施工不符合工程設計要求、施工技術標準和合同約定的,有權要求建筑施工企業(yè)改正。1Z301052建設工程監(jiān)理企業(yè)的法律責任實施建設工程監(jiān)理前,建設單位應當將委托的建設工程監(jiān)理企業(yè)、監(jiān)理的內容及監(jiān)理權限,書面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)。建設工程監(jiān)理企業(yè)應當根據(jù)建設單位的委托,客觀、公正地執(zhí)行監(jiān)理任務。建設工程監(jiān)理企業(yè)不得轉讓工程監(jiān)理業(yè)務。建設工程監(jiān)理企
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