【正文】 8 ? 第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以 書(shū)面形式 通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者 額外支付 勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同： （一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事 原工作 ，也不能從事由用人單位 另行安排的工作 的； （二）勞動(dòng)者 不能勝任 工作，經(jīng)過(guò) 培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位， 仍不能勝任 工作的； ? 第八十二條第二款 用人單位 違反本法規(guī)定 不與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，自 應(yīng)當(dāng)訂立 無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付 二倍的工資 。 勞動(dòng)者在用人單位連續(xù)工作 滿十年后 ，只要提出訂立合同的，單位應(yīng)該與其簽訂無(wú)固定期限合同。 以 一定的福利條件 等為由引導(dǎo)勞動(dòng)者提交書(shū)面的簽訂固定期限勞動(dòng)合同意向書(shū)。 ? 第三十五條 用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。 分析與應(yīng)對(duì)： ? 霸王條款，單位 有權(quán) 根據(jù)經(jīng)營(yíng)情況 隨時(shí) 調(diào)動(dòng)或調(diào)整 員工應(yīng)接受和服從安排。 21 ? 除固定職責(zé)外，可增加 邊緣職責(zé) 及明確 上級(jí)交辦的日常工作和臨時(shí)任務(wù)， 工作計(jì)劃書(shū) 另有規(guī)定的也必須執(zhí)行。 ? 約定 附條件的變更 ，該條件相對(duì)具體、明確、 可預(yù)測(cè) 。 當(dāng)年人均產(chǎn)值或毛利下降 X%時(shí)，則下年度的基本工資將下降 Y%； 個(gè)人績(jī)效未達(dá)到 80分時(shí)，下季度的基本工資下降5%，達(dá)到 95分時(shí)，上調(diào) 5%。合同期間，公司將小王調(diào)至省內(nèi)其他城市擔(dān)任 銷售主管 崗位。后小王申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。 分析與應(yīng)對(duì)： 除出資培訓(xùn)外，單位無(wú)法通過(guò)約定違約金 限制 勞動(dòng)者離職。 將一次性福利待遇 分期支付 ，變 事先 支付變?yōu)?事后支付，以喪失 預(yù)期利益 代替違約金。或讓員工自行墊款，按服務(wù)年限逐步返還給員工。 分析與應(yīng)對(duì) ：勞動(dòng)者主動(dòng)提出協(xié)商，單位可以不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償（ 注意證據(jù) ）。后小明要求 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 ，可否？ 25 八、勞動(dòng)者辭職 ? 第三十七條 勞動(dòng)者提前三十日以 書(shū)面形式 通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。 第九十條 勞動(dòng)者 違反本法規(guī)定 解除勞動(dòng)合同，或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密義務(wù)或者競(jìng)業(yè)限制，給用人單位 造成損失 的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 ? 約定 辭職必須 書(shū)面通知 ，其他形式無(wú)效。 26 九、基于單位違法侵權(quán)，被迫解除 ? 第三十八條 用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同： （一）未按照勞動(dòng)合同約定 提供 勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的； （二） 未及時(shí)足額 支付勞動(dòng)報(bào)酬的； （三） 未依法 為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的； （四）用人單位的規(guī)章制度 違反法律、法規(guī)的規(guī)定 ，損害勞動(dòng)者權(quán)益的； （五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。 分析與應(yīng)對(duì)： １、基于單位 違法侵權(quán) ，勞動(dòng)者可隨時(shí)提出解除，并可索取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 勞動(dòng)者 拒絕參加 社會(huì)保險(xiǎn)，用人單位將面臨什么問(wèn)題，該如何應(yīng)對(duì)？ 28 十、因勞動(dòng)者過(guò)失性解除 《 勞動(dòng)法 》 第二十五條 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同： （一）在試用期間被證明不符合 錄用條件 的； （二）嚴(yán)重違反 勞動(dòng)紀(jì)律 或者用人單位 規(guī)章制度 的； （三）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，對(duì)用人單位利益造成 重大損害 的； （四）被依法追究刑事責(zé)任的。 30 分析與應(yīng)對(duì)： （開(kāi)除、除名、辭退的解釋） ? 刪除了嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律的法定條件， 不能以此辭退員工 。 ? 入職時(shí)確認(rèn)試用期間的 績(jī)效目標(biāo) ，并約定 不符合錄用條件的定義及其范圍 。 正面引導(dǎo) ，通過(guò) 《 工作改進(jìn)說(shuō)明書(shū) 》 讓員工就自身不足問(wèn)題提出改進(jìn)方法，由上級(jí)主管加具意見(jiàn)。鼓勵(lì)員工 書(shū)面申辯或 提出意見(jiàn) ，無(wú)形中 承認(rèn) 該事件。 ? 規(guī)定或約定員工在外兼職（即與其他單位建立非全日制用工關(guān)系），必須事先告知單位，未得到單位同意的，不得在外兼職。 ? 根據(jù)當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)承受能力、崗位的級(jí)別、崗位重要性、公司的盈利狀況等因素合理地對(duì)重大損害給予 “ 具體金額 ” 的限定 。 ? 第一時(shí)間收集與違紀(jì)行為有關(guān)的資料、物品。 ? 必要時(shí)錄音錄象， 防范 反錄音錄象?！?員工手冊(cè) 》 明確：只有 人力資源部 才能代表單位發(fā)出解除通知，部門經(jīng)理無(wú)權(quán)作出，作出的屬個(gè)人行為。 —— 簽 收 ? 企業(yè)具有舉證責(zé)任！ 34 十一、非因勞動(dòng)者過(guò)失性解除 ? 第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以 書(shū)面形式 通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同： （一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； （二） 勞動(dòng)者不能勝任工作 ，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； （三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。 充分運(yùn)用績(jī)效 目標(biāo) ，以界定勞動(dòng)者不能勝任工作。培訓(xùn)的須結(jié)合該崗位的 勝任能力要求 進(jìn)行培訓(xùn)，注意保留證據(jù)。 客觀情況 :發(fā)生自然災(zāi)害或企業(yè)事故，產(chǎn)品銷售情況，企業(yè)轉(zhuǎn)型暫無(wú)其他崗位，企業(yè)資金緊缺必須降薪，企業(yè)調(diào)整生產(chǎn)任務(wù)，企業(yè)遷移地址等。 36 績(jī)效管理交流 不勝任工作 :行為過(guò)程和工作結(jié)果不符合最低要求或標(biāo)準(zhǔn) （通常運(yùn)用質(zhì)量、數(shù)量、時(shí)間、成本四個(gè)緯度來(lái)細(xì)化） ? 考核內(nèi)容的確定： 從職責(zé)描述中歸納 從工作計(jì)劃中歸納 從前一績(jī)效周期的績(jī)效表現(xiàn)歸納 （需改進(jìn)加強(qiáng)的方面） 一、 從職責(zé)描述中選擇關(guān)鍵職責(zé)內(nèi)容的原則 ： 體現(xiàn)崗位核心價(jià)值的內(nèi)容， 花費(fèi)工作時(shí)間較多的內(nèi)容， 達(dá)到結(jié)果難度較大的內(nèi)容。 二、從工作計(jì)劃中歸納的原則 ：重要程度、緊急程度、關(guān)聯(lián)程度、難易程度 例：?jiǎn)T工廠牌全部換成 IC卡，完成率 100%，完成日期2022年 6月 15日。 ? 能夠跟進(jìn)客戶回應(yīng)，有問(wèn)必有答。 ? 個(gè)人承擔(dān)責(zé)任，能夠親自負(fù)責(zé)到底。 ? 關(guān)注客戶潛在需求，起到專業(yè)參謀作用。 客戶服務(wù)員達(dá)到第 3 點(diǎn)要求才為 勝任 。（ 1分） 反映工作中的困難與問(wèn)題，但沒(méi)有改進(jìn)建議。（ 3分） 工作中主動(dòng)發(fā)現(xiàn)問(wèn)題，提出有價(jià)值的改進(jìn)建 議。（ 5分） 40 十二、限制解除或終止 （ 病 /老 /弱 /殘 ） ? 第四十二條 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法 第四十條、第四十一條 的規(guī)定解除勞動(dòng)合同： （一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行 離崗前職業(yè)健康檢查 ，或者 疑似 職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察 期間 的； （二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的； （三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的； （四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的； （五）在本單位連續(xù)工作 滿十五年 ，且距法定退休年齡 不足五年 的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。雙方未簽訂勞動(dòng)合同， 口頭約定試用期 3個(gè)月，月薪 2400元。 7月 1日公司為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)。當(dāng)日下午，公司以不符合錄用要求 為由辭退小林，即日辦理離職手續(xù)。后小林通過(guò)勞監(jiān)部門與公司交涉，要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系。 ? 后小林申請(qǐng)仲裁，要求：三期 20個(gè)月工資 48000元，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 4800元，代通知金 2400元。 42 ? 仲裁結(jié)果：參照 1994年的 《 廣州市企業(yè)職工保險(xiǎn)福利待遇計(jì)發(fā)辦法的通知 》 ，孕期 8個(gè)月和哺乳期 8個(gè) 月 均按工資的 40%計(jì)算 ，分別 7680元；因晚婚晚育故享受 4個(gè)月足額產(chǎn)假津貼 9600元；經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及代通知金分別2400元。 04年 2月 2日，小林生育一子，辦理了 《 獨(dú)生子女證 》 。 ? 法院認(rèn)為：按照 《 廣州市女職工勞動(dòng)保護(hù)實(shí)施辦法 》孕期和產(chǎn)期 應(yīng)按全額工資計(jì)算 ，其中孕期 209天共16720元（ 202 8202 1）；產(chǎn)假共 140天共 11200元（正常產(chǎn)假 90天、領(lǐng)取獨(dú)生子女證加 35天、晚育加 15天）； 哺乳假 225天按工資的 75%計(jì)算 共13500元。 43 ? 公司訴至中院。 后小林 申請(qǐng)?jiān)賹?，半年后被駁回。 45 ? 第四十七條 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。 勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū) 上年度職工月平均工資三倍 的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡?不超過(guò)十二年 。 46 《 違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法 》 ? 第十條 用人單位解除 后，未按規(guī)定給予勞動(dòng)者 ，除全額發(fā)給 外，還須按該 數(shù)額的50%支付額外 。 如何控制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金額。 第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付 賠償金 。此外的理由均屬于 非法解除 。成本翻倍，化非法為合法解除。期滿后，雙方均未提出續(xù)簽，但小明繼續(xù)在原崗位工作，醫(yī)院繼續(xù)支付工資。小明申請(qǐng)仲裁要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 ? 問(wèn)：如何應(yīng)對(duì)，事先該如何預(yù)防？ （案例）： 小王 2022年 6月 20日入職 A公司，最后一期勞動(dòng)合同 2022年 12月 31日。 問(wèn)，小王可以主張哪些權(quán)益？如果小王要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)荣M(fèi)用，他可以得到多少個(gè)月工資的補(bǔ)償?shù)荣M(fèi)用？ 50 十五、過(guò)渡性規(guī)定 第九十七條 本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同， 繼續(xù)履行 ；本法第十四條第二款第三項(xiàng)規(guī)定連續(xù)訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)，自本法 施行后 續(xù)訂固定期限勞動(dòng)合同時(shí) 開(kāi)始計(jì)算 。 分析與應(yīng)對(duì)： 2022年 12月 31日前非法解除的，支付 1倍的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；之后的非法解除，支付 2倍的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 對(duì)表現(xiàn)平平，合同到期可用可留的員工，終止合同。 規(guī)章制度與員工手冊(cè)的關(guān)系？ 53 二、規(guī)章制度的作用 指引作用 評(píng)價(jià)作用 教育作用 預(yù)測(cè)作用 制裁作用 維護(hù)企業(yè)正常的生產(chǎn)和工作秩序， 促進(jìn)企業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和精神文明建設(shè) 保證勞