【正文】 密要求。 與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議 ? TRIPs第 36條將商業(yè)秘密界定為 “ 未披露信息 ” ，其關(guān)于商業(yè)秘密的規(guī)定可以概括為以下三個(gè)方面： ? （ 1） 從整體上界定了商業(yè)秘密權(quán)作為一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律屬性。受保護(hù)的未公開(kāi)信息應(yīng)具備以下幾個(gè)條件：一項(xiàng)信息的全部或者特定組成部分，在該信息相關(guān)的領(lǐng)域中，不是人所公知的；該信息由于是秘密的因而具有商業(yè)上的價(jià)值；該信息的所有人或合法持有人采取了合理的保密措施。 ? （ 1）以盜竊、利誘、脅迫或其它不正當(dāng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密； ? （ 2）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密； ? （ 3）違反約定或者違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權(quán)利人和商業(yè)秘密。 侵犯商業(yè)秘密的民事責(zé)任 ? 根據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法和民法通則的相關(guān)規(guī)定，侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任的形式主要有： ? 停止侵害； ? 返還財(cái)產(chǎn)； ? 賠償損失。但權(quán)利人同意收購(gòu)、銷售等其他處理方式的除外。 對(duì)兩起商業(yè)秘密案的分析 ? 經(jīng)國(guó)家批準(zhǔn)，重慶某專業(yè)生產(chǎn)汽車配件的國(guó)家大型企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱甲廠）決定引進(jìn)某國(guó)Ｗ公司的先進(jìn)技術(shù)，簽訂了技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。 ? 實(shí)踐證明，該產(chǎn)品性能好，使用壽命長(zhǎng)，安全系數(shù)大大高于其他企業(yè)生產(chǎn)的同類產(chǎn)品。 ? 甲廠憑此實(shí)現(xiàn)了年產(chǎn)七十余萬(wàn)件產(chǎn)品，產(chǎn)值超億元，利稅愈千萬(wàn)元的良好經(jīng)濟(jì)效益；并樹(shù)立了良好的商譽(yù)，成為我國(guó)同行業(yè)中此類產(chǎn)品技術(shù)含量最高，產(chǎn)品性能、質(zhì)量最好的企業(yè)。先是將引進(jìn)的技術(shù)信息定為 “ 機(jī)密 ” ，后又改為內(nèi)密，制定了借閱制度，規(guī)定只能在檔案室借閱， “ 現(xiàn)原圖 ” 不準(zhǔn)復(fù)制，并限定了借閱范圍和實(shí)行審批制。 ? 甲廠認(rèn)為乙廠僅靠一兩個(gè)人員和手工測(cè)量工具根本不可能在不了解產(chǎn)品材料的情況下可以測(cè)繪、仿制出本廠產(chǎn)品，并據(jù)此認(rèn)為乙廠侵犯了自己商業(yè)秘密，遂向有關(guān)部門舉報(bào)，要求追究乙廠法律責(zé)任。 ? 有關(guān)部門在調(diào)查中得知：乙廠提供的產(chǎn)品圖紙?jiān)从诩讖S母圖，乙廠提供的四種產(chǎn)品圖紙中，有兩種產(chǎn)品的圖紙根本不能生產(chǎn)這兩種產(chǎn)品，但乙廠卻生產(chǎn)出并投放市場(chǎng)；乙廠提供的圖紙中的一些關(guān)鍵尺寸同甲方中國(guó)化圖紙完全一樣，而一些非關(guān)鍵尺寸則有明顯涂改的痕跡。 ? 二是效益性 甲廠按近三年平均計(jì)算，該引進(jìn)技術(shù)產(chǎn)品，年利稅每年都愈千萬(wàn)元大關(guān)，是甲廠的拳頭產(chǎn) 品 。 ? 四是保密性 甲廠為了保護(hù)自己的專有權(quán)，成立了技術(shù)保密委員會(huì)，建立了相應(yīng)的保密制度，采取了一系列的保密措施防止技術(shù)信息的擴(kuò)張。 第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。 本案的證據(jù)難題 ? 沒(méi)有證據(jù)證明乙廠采取了盜竊和脅迫手段，而 “ 利誘 ”則有嫌疑。 ? 但同樣無(wú)證據(jù)。 ? 根據(jù)刑法規(guī)定，舉證主要是控方責(zé)任，但并沒(méi)有完全排除涉及某些特定方面，嫌疑人和被告也負(fù)有舉證責(zé)任。 能否認(rèn)定乙廠采用了 “其他不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段”？ 進(jìn)一步推理的前提 ? 一是與商業(yè)秘密是否具有一致性或相同性； ? 二是被告是否有獲取他人商業(yè)秘密的條件； ? 三是被告不能證明自己獲取他人商業(yè)秘密是公開(kāi)合法的。 ? 二是甲廠能證明乙廠具有獲取自己商業(yè)秘密的條件 。 結(jié) 論 ? 從理論上講，火箭、衛(wèi)星均可仿制，但從實(shí)際來(lái)看，一是應(yīng)有相關(guān)測(cè)量?jī)x器設(shè)備、人員，且屢屢試制和改進(jìn)必定有一個(gè)較長(zhǎng)周期和完整的原始記錄；二是仿制品由于是測(cè)繪，其關(guān)鍵尺寸、數(shù)據(jù)由于公差所限，絕不可完全一樣，總是有所不同。 乙廠行為是否構(gòu)成犯罪 ？ 我國(guó)刑法規(guī)定 ? 根據(jù)《刑法》第 219條規(guī)定， “ 重大損失 ” 及 “ 特別嚴(yán)重后果 ” ，是判定侵犯商業(yè)秘密罪與非罪、重罪與輕罪的重要標(biāo)準(zhǔn)和尺度 相關(guān)司法依據(jù) ? 2022 年 4月 18 日最高人民檢察院、公安部 《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》在第 65 條規(guī)定 : ? “ 侵犯商業(yè)秘密，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴： ? 1. 給商業(yè)秘密權(quán)利人造成直接經(jīng)濟(jì)損失在 50 萬(wàn)元以上的； ? 2. 致使權(quán)利人破產(chǎn)或者造成其他嚴(yán)重后果的。 ? 從其他國(guó)家的立法及中國(guó)加入的 TRIPs協(xié)議規(guī)則看，應(yīng)是指后者商業(yè)秘密被侵犯后給權(quán)利人造成的利益損失 。 1997年 8月，李在明知公司對(duì)資訊部有 “ 不準(zhǔn)泄露公司內(nèi)部任何商業(yè)機(jī)密信息，不準(zhǔn)私自使用 FTP上傳或下載信息 ” 規(guī)定的情況下，擅自使用 FTP程式，將公司的供貨商名稱地址、商品購(gòu)銷價(jià)格、公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)及會(huì)員客戶通訊錄等資料，從公司電腦中心服務(wù)器上下載到自己使用的終端機(jī)，秘密復(fù)制軟盤，到其它商業(yè)機(jī)構(gòu)兜售。李的 “ 兜售 ” 行為持續(xù)到同年 10月 13日，后案發(fā)。 「案情二」 思考 ： 李某是否侵犯了好又多公司的商業(yè)秘密？ 李某的行為是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪？ 本案涉及的信息是否為 法律上的商業(yè)秘密 ? 本案涉及的 “ 好又多 ” 公司的供貨廠商、供應(yīng)品種、供貨價(jià)格、供應(yīng)數(shù)量及商場(chǎng)的銷售價(jià)格、營(yíng)業(yè)利潤(rùn)、經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)和商場(chǎng)所聯(lián)系的相對(duì)固定的常年顧客等資料，在公司內(nèi)部有保密規(guī)定且已采取了保密措施（如設(shè)置 FTP程式），不為外人所知悉。 李某的行為 是否構(gòu)成法律上的侵犯 ? 侵犯商業(yè)秘密的行為主要有以下四種： ? 一、以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的； ? 二、披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的； ? 三、違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的； ? 四、明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人商業(yè)秘密的。 李某的行為 是否構(gòu)成犯罪 侵犯商業(yè)秘密罪與非罪的界限，在于所采取的不正當(dāng)手段侵犯商業(yè)秘密，是否給權(quán)利人造成重大損失。 李某的盜賣行為使該公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)大幅下降，導(dǎo)致競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)喪失或弱化。尤其在技術(shù)信息中要確定此信息與公知技術(shù)區(qū)別的 “ 秘密點(diǎn) ” 。 ? 三、證明法人被告的技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息與原告的商業(yè)秘密具有實(shí)質(zhì)上的相似性。 制定嚴(yán)格的保密方案 ? 確定本企業(yè)商業(yè)秘密的范圍并加以分類 。 ? 對(duì)于商業(yè)秘密文件施以標(biāo)記 。 保密協(xié)議 企業(yè)可以在雇傭和對(duì)外經(jīng)濟(jì)合作中訂立保密協(xié)議。 ” ? 據(jù)此規(guī)定，企業(yè)有權(quán)在每一個(gè)員工進(jìn)入企業(yè)的同時(shí)，就與員工簽訂保密合同，先簽保密合同，再簽勞動(dòng)合同。 ? 企業(yè)在向合作對(duì)象披露全部或部分技術(shù)信息或商業(yè)信息時(shí)，應(yīng)注意在與商談之前與合作對(duì)象簽訂一份保密協(xié)議，約定合作對(duì)象不得披露或使用在商談中可能獲得的技術(shù)信息或商業(yè)信息。 競(jìng)業(yè)限制 ? 競(jìng)業(yè)限制主要是指企業(yè)員工在職期間不得在競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)任職或兼職，也不得自行組織競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)，企業(yè)員工離職后一定時(shí)間內(nèi)，也不得在競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)任職或自行組織競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)。競(jìng)業(yè)限制的期限最長(zhǎng)不得超過(guò)三年。 ? （二） 競(jìng)業(yè)限制的范圍包括同行業(yè)與本公司有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系且本公司認(rèn)為已經(jīng)成為或者可能成為競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的各類企業(yè)。 ? （四） 從乙方離職后開(kāi)