【正文】 (3）經(jīng)營者的欺騙性行為已經(jīng)或足以使用戶或消費(fèi)者誤認(rèn)，亦即這種欺騙行為達(dá)到了較為嚴(yán)重的程度。 ? 行為要件 (1）該行為的主體是從事市場交易活動的經(jīng)營者。 （一）虛假表示（商業(yè)混同行為） ? 經(jīng)營者進(jìn)行某種指示消費(fèi)者誤以為經(jīng)營者的營業(yè)商品或服務(wù)與被假冒者具有某種關(guān)系的虛假表示。因此，反不正當(dāng)競爭法又往往被認(rèn)為是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的 “兜底法 ”，它對知識產(chǎn)權(quán)法有著重要的補(bǔ)充作用。 ? 除了上述的兩類關(guān)系以外，反不正當(dāng)競爭法與知識產(chǎn)權(quán)法的關(guān)系也很重要。 不正當(dāng)競爭行為的主要類型 不正當(dāng)競爭行為的類型就可以分為兩大類： ? 一類是《反不正當(dāng)競爭法》明確規(guī)定的 11種不正當(dāng)競爭行為，即假名冒牌行為、虛假宣傳行為、限購排擠行為、濫用權(quán)力行為、商業(yè)賄賂行為、侵犯商秘行為、低價(jià)排擠行為、背愿搭售行為、不當(dāng)獎售行為、詆毀商譽(yù)行為、通謀投標(biāo)行為等，這類行為可以稱為 “ 有名的 ” 或 “ 法定的 ” 不正當(dāng)競爭行為； ? 另一類是《反不正當(dāng)競爭法》沒有明確規(guī)定，但違反該法的宗旨和基本原則，按照不正當(dāng)競爭的定義應(yīng)當(dāng)確定為不正當(dāng)競爭的那些行為，相對于前一類行為，它們是 “ 無名的 ” 和“ 釋定的 ” ，這類行為近年來已經(jīng)得到了最高人民法院司法解釋以及其他相關(guān)規(guī)定的確認(rèn)。 ? 。 ? 。 行為類型 對不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定有三種方式 : ? 。 ? 第二條 經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實(shí)信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德。 既要防止競爭不足，又要防止競爭過度，以實(shí)現(xiàn)有效競爭。 （二）基本原則 ? 法定原則強(qiáng)調(diào)，反不正當(dāng)競爭法的法律主體的權(quán)義必須法定。 （四）反不正當(dāng)競爭法的基本內(nèi)容 （一）立法宗旨 ? 第一條 為保障社會主義市場經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，鼓勵和保護(hù)公平競爭，制止不正當(dāng)競爭行為，保護(hù)經(jīng)營者和消費(fèi)者的合法權(quán)益，制定本法。事實(shí)上，反不正當(dāng)競爭法所禁止的假冒行為、虛假宣傳行為等，都是對消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)。 ? ? 反不正當(dāng)競爭法與消費(fèi)者保護(hù)法同屬于市場規(guī)制法的重要組成部分，都是經(jīng)濟(jì)法的重要部門法。 此外，還應(yīng)注意兩者之間的區(qū)別。 ? 兩者同為市場規(guī)制法的重要組成部分，是規(guī)制市場主體的競爭行為的最重要的部門法，對于規(guī)范競爭行為，保障市場秩序，均具有重要的作用，互補(bǔ)性突出。 我國采取的就是專門立法模式 （三） 反不正當(dāng)競爭法的外部關(guān)系 ? 作為經(jīng)濟(jì)法的部門法的反不正當(dāng)競爭法，并非僅指以反不正當(dāng)競爭法命名的法典或相關(guān)法規(guī)。 。 。 （ 二） 反不正當(dāng)競爭法的立法模式 ? 在反不正當(dāng)競爭法的立法模式上，主要有三種模式： 。作為著重規(guī)范不正當(dāng)競爭行為的法，它是市場規(guī)制法的重要組成部分，是經(jīng)濟(jì)法的重要部門法。 ? 主觀方面：行為主體存在主觀過錯。 ? 客觀方面：存在不正當(dāng)競爭行為。這里所說的經(jīng)營者強(qiáng)調(diào)的是從事了經(jīng)營活動的主體，而不論其是否有法定資格或能力。 構(gòu)成要件 ? 主體：經(jīng)營者。不正當(dāng)競爭行為的破壞性主要體現(xiàn)在：危害公平競爭的市場秩序；阻礙技術(shù)進(jìn)步和社會生產(chǎn)力的發(fā)展；損害其他經(jīng)營者的正常經(jīng)營和合法權(quán)益，使守法經(jīng)營者蒙受物質(zhì)上和精神上的雙重?fù)p害。經(jīng)營者的某些行為雖然表面上難以確認(rèn)為該法明確規(guī)定的不正當(dāng)競爭行為但是只要違反了自愿、平等、公平、誠實(shí)信用原則或違反了公認(rèn)的市場規(guī)則和商業(yè)道德，損害了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂了社會經(jīng)濟(jì)秩序，也應(yīng)認(rèn)定為不正當(dāng)競爭行為。”但實(shí)施了限制競爭行為的政府及其所屬部門，也可以作為不正當(dāng)競爭行為的特殊主體。 （二）特征： ? 主體的特定性 從事不正當(dāng)競爭行為的主體是經(jīng)營者。在競爭可以開展的情況下，要保護(hù)正當(dāng)競爭，防止和禁止不正當(dāng)競爭，就需要有相應(yīng)的反不正當(dāng)競爭的法律制度。如果存在壟斷，則正當(dāng)競爭可能無法展開，甚至不正當(dāng)競爭也很難實(shí)施。 ? 所謂合法競爭，是指合乎法律以及公認(rèn)的市場規(guī)則和商業(yè)道德的競爭。正當(dāng)競爭應(yīng)當(dāng)是合理的競爭和合法的競爭，合理性與合法性是其正當(dāng)性的基礎(chǔ)。狹義的不正當(dāng)競爭行為是限制競爭的壟斷行為以外的違反商業(yè)道德和善良風(fēng)俗的行為。 第十四章 正當(dāng)競爭原理與制度 ? 一、競爭與不正當(dāng)競爭 ? 競爭是指兩個或兩個以上的市場主體在一定范圍內(nèi)，向同一需求者提供同種或類似的商品或勞務(wù)，或者接受同一供給者的同種或類似的商品或勞務(wù)的行為及狀態(tài)。 ? 所謂不正當(dāng)競爭，通常是指違反公平合理、誠實(shí)信用、公序良俗原則，違背公認(rèn)的商業(yè)道德和市場競爭規(guī)則的行為。 ? 二、正當(dāng)競爭與不正當(dāng)競爭 ? 所謂正當(dāng)競爭，是指競爭者運(yùn)用正當(dāng)手段所進(jìn)行的競爭活動，它是符合經(jīng)濟(jì)規(guī)律、市場道德和法律規(guī)定的。 ? 所謂合理競爭，是指公平、適度、符合經(jīng)濟(jì)規(guī)律的競爭。 ? 壟斷與不正當(dāng)競爭并非處于同一層面。因此，反壟斷對于確保各類競爭的存續(xù)是十分重要的。 不正當(dāng)競爭行為的概念和特征 (一 )概念 不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反該法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為。我國 《 反不正當(dāng)競爭法 》 第 2條第 3款規(guī)定：“本發(fā)所稱，是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人其他經(jīng)濟(jì)組織和個人。 ? 行為的違法性 不正當(dāng)競爭是一種違法行為，主要表現(xiàn)在違反了 《 反不正當(dāng)競爭法 》 的規(guī)定，既包括違反了第二章關(guān)于禁止各種不正當(dāng)競爭行為的具體規(guī)定，也包括違反了該法第 2條的原則規(guī)定。 ? 損害的嚴(yán)重性 不正當(dāng)競爭行為侵害的客體是其他經(jīng)營者的合法權(quán)益和正常的社會經(jīng)濟(jì)秩序。有些不正當(dāng)競爭行為，如虛假廣告和欺騙性有獎銷售，還可能損害廣大消費(fèi)者的合法權(quán)益；另外，不正當(dāng)競爭行為還有可能給我國的對外開放政策帶來消極影響，嚴(yán)重?fù)p害國家利益。經(jīng)營者是從事商品經(jīng)營和營利性服務(wù)的法人 .其他經(jīng)濟(jì)組織和個人。這里所說的主體包括一般主體和特殊主體，后者包括非法經(jīng)營者和政府及其所屬部門。 ? 損害結(jié)果：損害了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益。 （一）反不正當(dāng)競爭法 ? 反不正當(dāng)競爭法是調(diào)整在規(guī)制不正當(dāng)競爭行為過程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，主要包括市場競爭關(guān)系（平等主體）和市場競爭管理關(guān)系（國家管理機(jī)關(guān)與市場主體）。反不正當(dāng)競爭法同反壟斷法都屬于競爭法。即制定專門的《反不正當(dāng)競爭法》的模式。即將反不正當(dāng)競爭法與反壟斷法進(jìn)行合并，制定統(tǒng)一的《競爭法》的模式。即既不進(jìn)行專門的反不正當(dāng)競爭法的立法，也不與反壟斷法進(jìn)行合并立法，通過傳統(tǒng)的民商法等立法來解決不正當(dāng)競爭問題的模式。作為實(shí)質(zhì)意義上的部門法，反不正當(dāng)競爭法與許多法律制度都存在著密切的關(guān)聯(lián)，此外，反不正當(dāng)競爭法的規(guī)范不僅體現(xiàn)在《反不正當(dāng)競爭法》中，而且也體現(xiàn)在許多相關(guān)的規(guī)范性文件中，包括《價(jià)格法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《廣告法》等。從一定的意義上說，反不正當(dāng)競爭法與反壟斷法都在解決公平競爭、有效競爭的問題，從具體的行為來看，壟斷行為在理論上也被稱為廣義上的不正當(dāng)競爭行為，即使從狹義的角度來看，在某些情況下，濫用市場支配地位情況下的不公平交易行為同不正當(dāng)競爭行為也被認(rèn)為存在一定的共通性。一般說來，反不正當(dāng)競爭法著重解決因市場道德缺失而導(dǎo)致的競爭失序問題，它往往與競爭過度有關(guān)；而反壟斷法則主要解決因競爭受限而導(dǎo)致的競爭不足問題。兩者的共性尤其體現(xiàn)在對消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)方面。 ? 反不正當(dāng)競爭法所解決的核心問題仍然是競爭秩序的問題，它通過規(guī)制不正當(dāng)競爭行為，形成良好的市場秩序，來保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益；而消費(fèi)者保護(hù)法所要解決的核心問題則是消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的問題，重點(diǎn)不是競爭秩序問題，它是通過規(guī)范經(jīng)營者對消費(fèi)者的義務(wù)，來實(shí)現(xiàn)對消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)。 （ 直接的宗旨 ） ? 反不正當(dāng)競爭法的立法宗旨主要是：規(guī)范市場主體的競爭行為，保護(hù)和支持正當(dāng)競爭，保障良好的市場秩序，保護(hù)正當(dāng)競爭的經(jīng)營者權(quán)益，以及消費(fèi)者的利益，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。 ? 適度原則強(qiáng)調(diào)，國家對不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制應(yīng)當(dāng)適度，在規(guī)制的方向、力度、范圍等方面，都要適度。 ? 績效原則強(qiáng)調(diào)，國家對不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制應(yīng)當(dāng)有助于提高經(jīng)濟(jì)效率，增進(jìn)總體效益。 ? 可見，我國《反不正當(dāng)競爭法》直接規(guī)定的原則，只是經(jīng)營者在市場交易中應(yīng)當(dāng)遵循的原則，這是平等主體在經(jīng)濟(jì)交往中應(yīng)當(dāng)遵循的基本原則，但不能把這些原則簡單地等同于《反不正當(dāng)競爭法》基本原則的全部，因?yàn)檫€要在總體上考慮國家規(guī)制不正當(dāng)競爭行為應(yīng)當(dāng)遵循的原則，等等，這樣才能體現(xiàn)上述的立法宗旨，才能全面指導(dǎo)反不正當(dāng)競爭法的具體規(guī)則。即在立法上直接規(guī)定什么是不正當(dāng)競爭。即在立法上不直接規(guī)定什么是不正當(dāng)競爭，而是分別列舉不正當(dāng)競爭行為的各種具體形態(tài)，來說明哪些行