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20xx年一級建造師法律法規(guī)知識點整理-筆記--打印版-展示頁

2025-07-07 07:13本頁面
  

【正文】 職務作品作者享有署名權,著作權的其他權利由單位享有,單位可以給予作者獎勵▲主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創(chuàng)作,并由法人或者組織承擔責任的設計圖紙、地圖、計算機軟件等▲法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由法人享有的職務作品■ 委托作品☆ 委托作品著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定☆ 合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權屬于受托人☆ 如勘察設計文件 著作權的保護期■ 作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制■ 公民的作品,其發(fā)表權、使用權和獲得報酬權的保護期,為作者終生及其死后50年■ 如果是合作作品,截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日■ 法人或組織的作品,著作權(署名權除外)由法人或者組織享有的職務作品,其發(fā)表權、使用權和獲得報酬權的保護期為50年,截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日■ 但作品創(chuàng)造作完成后50年內未發(fā)表的,不再受著作權法保護 計算機軟件的概念■ 軟件著作權的歸屬☆ 一般情況下,軟件著作權屬于軟件開發(fā)者,另有規(guī)定的除外☆ 如無相反證明,在軟件上署名的自然人、法人或者其他組織為開發(fā)者☆ 兩個以上的自然人、法人、其他組織合作開發(fā)的軟件,其著作權歸屬由合作開發(fā)者簽訂書面合同約定☆ 接受他人委托開發(fā)的軟件,其著作權的歸屬由委托人與受托人簽訂書面合同約定;無書面合同或者合同未作明確約定的,其著作權由受托人享有☆ 由國家機關下達任務開發(fā)的軟件,著作權的歸屬與行使由項目任務書或者合同規(guī)定;項目任務書或者合同中未作明確規(guī)定的,軟件著作權由接受任務的法人或者組織享有 軟件著作權的限制■ 軟件合法復制品所有人享有的權利☆ 安裝軟件☆ 為防止復制品損壞而制作備份,這些備份不得通過任何方式提供給他人使用,并在所有人喪失該合法復制品的所有權時,負責將備份復制品銷毀☆ 對功能、性能進行必要的修改,但不得向第三方提供修改后的軟件■ 特殊規(guī)定☆ 為了學習和研究軟件內含的設計思想和原理,通過安裝、顯示、傳輸或者存儲軟件等方式使用軟件的,可以不經(jīng)軟件著作權人許可,不向其支付報酬 計算機軟件著作權的保護期限■ 自然人:保護期為自然人終生及其死亡后50年,截止于自然人死亡后第50年的12月31日■ 法人或者組織:保護期為50年,截止于軟件首次發(fā)表后第50年的12月31日■ 概述☆ 兩種侵權(違約+侵權)☆ 三種保護途徑(民法保護+行政法保護+刑法保護)☆ 糾紛處理程序(先當事人協(xié)商解決,不成的權利人向法院起訴,也可請求知識產(chǎn)權部門處理■ 申請采取責令停止有關行為(來不及起訴的)☆ 專利權人或者利害關系人有證據(jù)證明他人正在實施或即將實施侵權行為,如不及時制止會使其合法權益受的損害的,可以在起訴前向法院申請采取責令停止有關行為的措施☆ 申請人必須提供擔?!?法院48小時內作出裁定,可延長48小時☆ 裁定應立即執(zhí)行,當事人不服的可以申請復議一次,但復議期間不停止裁定的執(zhí)行(主要是民法保護)(三類責任) 民事責任■ 承擔民事責任的方式(可單獨適用,也可合并適用)☆停止侵害 ☆排除妨礙 ☆消除危險 ☆返還財產(chǎn) ☆恢復原狀 ☆賠償損失☆賠禮道歉 ☆消除影響、恢復名譽■ 確定賠償數(shù)額的方法☆ 按權利人因被侵權所受到的實際損失確定☆ 實際損失難以確定的,按侵權人因侵權所獲得的利益確定☆ 以上兩者都難以確定的,參照該知識產(chǎn)權許可使用費的倍數(shù)合理確定☆ 以上三者均難以確定的,由法院確定一定的數(shù)額▲侵犯專利權,1萬~100萬的賠償▲侵犯工程著作權和商標權,50萬元以下賠償▲賠償數(shù)額還應包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支 行政責任■ 侵犯工程專利權的行政責任違法行為處罰假冒專利責令改正并予公告沒收違法所得并處違法所得4倍以下的罰款沒有違法所得的,處20萬元以下的罰款■ 侵犯工程商標權的行政責任違法行為處罰自行改變注冊商標、自行轉讓注冊商標的自行改變注冊商標的注冊人名稱地址等事項連續(xù)3年停止使用的責令限期改正或者撤銷其注冊商標冒充注冊商標的使用不得作為商標使用標志的使用未注冊商標,粗制濫造,欺騙消費者的予以制止限期改正予以通報或處罰款■ 侵犯工程著作權的行政責任(同時損害公共利益的),可以由著作權行政管理部門責令停止侵權行為,沒收違法所得,沒收、銷毀侵權復制品,并可處以罰款;情節(jié)嚴重的,沒收制作工具設備等 刑事責任■ 侵犯商標權犯罪處罰假冒注冊商標罪處3年以下有期徒刑或拘役并處或者單處罰金情節(jié)特別嚴重的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金銷售假冒注冊商標的商品罪金額較大時,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或單處罰金金額巨大時,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪情節(jié)嚴重的,處3年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金情節(jié)特別嚴重的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金■ 侵犯著作權犯罪處罰侵犯著作權罪數(shù)額較大,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金數(shù)額巨大的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金銷售侵權復制品罪違法所得巨大的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金1Z301070 建設工程擔保制度1. 擔保與擔保合同■ 要點☆ 四主體:債權人、債務人、擔保權人、擔保人☆ 兩合同:主合同(債權債務合同)、從合同(擔保合同)■ 擔保的方式(5種)☆保證 ☆抵押 ☆質押 ☆留置 ☆定金 內含■ 概念☆ 保證人和債權人約定,當債務人不履行債務時,保證人按照約定履行債務或者承擔責任。我國的知識產(chǎn)權包括:著作權、專利權、商標專用權、發(fā)現(xiàn)權、發(fā)明權、其他科技成果權?!?建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任。包括土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權、宅基地使用權、地役權。主要包括建設法律和建設行政法規(guī)兩大類■ 建設民事商事法律關系的特點☆ 有關民商事的權利和義務關系☆ 是平等主體之間的關系☆ 主要是財產(chǎn)關系,人身關系較少☆ 主要體現(xiàn)補償性和財產(chǎn)性,主要不是懲罰性和非財產(chǎn)性1Z301020 建設工程法人制度1. 法人的概念與條件■ 概念☆ 具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織■ 法人4條件☆ 依法成立 ☆ 有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費 ☆ 有名稱、組織機構和場所 ☆ 獨立承擔民事責任2. 法人的分類其它組織■ 分類☆ 企業(yè)法人:以盈利為目的☆ 非企業(yè)法人:不以盈利為目的,分為行政法人、事業(yè)法人和社團法人三類■ 法人資格的取得(兩種情況)☆ 成立之日取得:行政法人,不需要辦理登記的事業(yè)法人和社團法人☆ 核準登記后取得:企業(yè)法人和需要辦理法人登記的事業(yè)法人和社團法人3. 法人在建設工程中的地位和作用■ 法人的地位☆ 法人在建設工程中的地位表現(xiàn)在其具有民事權利能力和民事行為能力■ 法人的作用☆ 法人是建設工程中的基本主體☆ 確立了建設領域國有企業(yè)所有權和經(jīng)營權的分離4. 企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法律關系■ 項目經(jīng)理部的概念和設立☆ 項目經(jīng)理部不具備法人資格,是施工企業(yè)根據(jù)建設項目而組建的非常設的下屬機構■ 項目經(jīng)理的地位☆ 是一種施工企業(yè)內部的崗位職務■ 法律關系☆ 項目經(jīng)理與施工單位之間是委托代理關系☆ 項目部不具有法人資格,所以無法獨立承擔民事責任☆ 項目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人承擔1Z301030 建設工程代理制度1. 代理的概念☆ 指代理人在被授予的代理權限范圍內,以被代理人的名義與第三人實施法律行為,行為后果由被代理人承受的法律制度■ 三方當事人☆ 被代理人 ☆代理人 ☆代理關系所涉及的第三人2. 代理的法律特征■ 代理人必須在代理權限范圍內實施代理行為☆ 在代理的權限范圍內,代理人有獨立進行意思表示的權利■ 代理人應該以被代理人的名義實施代理行為(如招標代理發(fā)公告)■ 代理行為必須是具有法律意義的行為■ 代理行業(yè)的法律后果歸屬于被代理人3. 代理的種類(三種)■ 委托代理-根據(jù)被代理人的授權而產(chǎn)生代理■ 法定代理-根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生■ 指定代理-根據(jù)人民法院或有關單位指定而產(chǎn)生4. 建設工程代理行為的設立■ 不得委托代理的活動☆ 依照法律規(guī)定或雙方當事人約定,應當由本人實施的民事法律行為,不得代理☆ 建設工程承包活動不得委托代理(不得轉包、不得肢解發(fā)包、不得將主體施工分包)■ 必須取得法定資格方可從事的代理行為(如招標代理機構必須具有資質)☆ 取得資質三條件▲ 有營業(yè)場所和資金(有錢)▲ 有專業(yè)技術力量(有技術)▲ 有可作為評標委員會成員的技術、經(jīng)濟方面的專家(有評標專家)☆ 招標資質認定級別▲ 國務院或省級(這是非常高的要求)■ 委托代理的責任☆ 書面的授權委托書應當載明代理人名稱、代理事項、權限和期限,并由委托人簽名或者蓋章☆ 委托書授權不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任5. 代理行為的終止■ 一般民事委托代理行為的終止條件(1)代理期滿或完成 (2)取消代理關系 (3)代理人死亡(被代理人死亡不終止代理關系)(4)代理人喪失民事行為能力 (5)一方或兩方的機構終止■ 建設工程代理行為終止(5三種)☆ 代理期間屆滿或代理事項完成☆ 被代理人取消委托或者代理人辭去委托(均不必征得對方同意,通知對方即可,但要承擔賠償責任)☆ 作為被代理人或者代理人的法人終止■ 法定代理或指定代理終止☆ 被代理人取得或恢復民事行為能力☆ 被代理人或代理人死亡☆ 代理人喪失民事行為能力☆ 指定代理的人民法院或指定單位取消指定☆ 被代理人與代理人之間的監(jiān)護關系消滅6. 代理的法律責任■ 轉托他人代理應當事先取得被代理人的同意☆ 轉托他人代理應事先征得被代理人的同意,或在事后及時告知被代理人☆ 如被代理人不同意,由代理人對自己的轉托行為負民事責任☆ 但緊急情況下為了保護被代理人的利益的特殊情況除外7. 無權代理■ 概念☆ 行為人不具有代理權,但以他人的名義與第三人進行法律行為■ 表現(xiàn)形式:☆自始未經(jīng)授權 ☆超越代理權 ☆代理權已終止■ 后果☆ 被代理人予以追認,則轉化為有權代理☆ 被代理人不予追認,則為無權代理,責任由無權代理人承擔☆ 本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意代理8. 表見代理-實質是無權代理■ 概念☆ 雖無代理權,但表面上足以使人相信有代理權的行為■ 表見代理三要件☆ 須存在足以使相對人相信行為人具有代理權的事實或理由(表見)☆ 行為人本人存在過失☆ 相對人為善意-相對人知道行為人沒有代理權卻與之實施法律行為,代理行為無效(相對人惡意)■ 表見代理后果☆ 該代理行為有效,主要是為了保護善意相對人的合法權益☆ 被代理人在承擔表見代理行為責任后,可向無權代理人追償9. 特殊情況代理的責任承擔■ 委托書授權不明確-被代理人承擔責任,代理人連帶責任■ 代理人不履行職責的-由代理人承擔責任■ 代理人和第三人串通,損害被代理人利益的,由代理人和第三人負連帶責任■ 第三人知道行為人沒有代理權還與行為人實施民事行為給他人造成損害的,由第三人和行為人負連帶責任■ 代理違法雙方知道的,由被代理人與代理人負連帶責任1Z301040 建設工程物權制度1. 物權的概念與特征物權包括所有權、用益物權和擔保物權三大類☆ 物權的主體:法人、法人以外的其他組織、自然人三大類☆ 物權的客體:不動產(chǎn)和動產(chǎn)兩大類■ 物權的特征☆ 物權是支配權☆ 物權是絕對權☆ 物權是財產(chǎn)權☆ 物權具有排他性:一物一權2. 物權的種類(三類)■ 所有權-對自己的物享有占有權、使用權、收益權、處分權。我國法的形式(制定法形式,共七類)制定單位名稱法律地位憲法全國人大《憲法》國家根本大法,具有最高的法律地位和效力法律全國人大(基本法律)全國人大常委會(一般法律)《XX法》特例:民法通則國家主權的事項各級人大、政府、法院、檢察院的產(chǎn)生、組織和職權民族自治、特別行政區(qū)、基層群眾自治制度犯罪和刑罰對公民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰對非國有財產(chǎn)的征收民事基本制度基本經(jīng)濟制度訴訟和仲裁制度其它行政法規(guī)國務院《XX條例》為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定的事項憲法規(guī)定的國務院行政管理職權事項地方性法規(guī)、自治條例和單行條例地方人大及常委會《XX地方XX條例》為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定,需要根據(jù)本區(qū)實際情況作出規(guī)定屬于地方性事務部門規(guī)章部門規(guī)章-國務院各部委《XX辦法、規(guī)定、實施細則》多部門可聯(lián)合制定地方規(guī)章省級和較大的市級人民政府《XX地XX辦法、規(guī)定、實施細則》4. 法的效力層級(1)憲法至上(2)上位法優(yōu)于下位法(3)特別法優(yōu)于一般法(4)新法優(yōu)于舊法5. 需要由有關機關裁決適用的特殊情況■ 法律之間新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致的,由全國人大常委員裁決(注意不是國務院)■ 行政法規(guī)之間新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致的,由國務院裁決■ 地方性法規(guī)、規(guī)章不一致時☆ 同一機關制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時,由制定機關裁決☆ 地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致,由國務院提出意見。1Z301010 建設工程法律體系1. 三個重要概念法的體系:一個國
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