【正文】 的法律措施。第二章為了保證國防重點建設(shè)以及國家戰(zhàn)略儲備的需要，在個別情況下，國家需要下達指令性任務(wù)或國家訂貨任務(wù)，為此，在合同法關(guān)于合同訂立的一章中規(guī)定，國家根據(jù)需要下達指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)的，有關(guān)企業(yè)、事業(yè)單位之間應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的權(quán)利和義務(wù)訂立合同。關(guān)于指令性任務(wù)或國家訂貨任務(wù)問題。但這種規(guī)范，僅是對政府的采購行為加以約束，并不是約束對方，政府與對方之間訂立的合同要適用合同法。政府的采購活動。政府機關(guān)作為平等的主體與對方簽訂合同的，屬于一般的合同關(guān)系，適用合同法，如購買辦公用品?！闭鞣N采購行為也是一種民事行為，盡管對此種行為要制定專門的政府采購法予以規(guī)范，但由此產(chǎn)生的合同關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用合同法。法人、其他組織的內(nèi)部管理關(guān)系，適用有關(guān)公司、企業(yè)的法律。合同法的適用范圍既包括當(dāng)事人設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，也包括當(dāng)事人變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。具體包括：第一，合同法已確認的15類有名合同；第二，物權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法、人格權(quán)法、勞動法等法律確認的抵押合同、質(zhì)押合同、土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓合同、專利權(quán)或商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、許可合同、著作權(quán)使用合同、出版合同、肖像權(quán)許可使用合同、名稱權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、勞動合同等；第三，雖未由民法確認但仍然由平等的民事主體所訂立的民事合同，也應(yīng)受合同法調(diào)整?！痹摋l明確規(guī)定了我國合同法的適用范圍。二、合同法的適用范圍我國《合同法》第２條規(guī)定：“本條所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。我國學(xué)者也大多認為合同法是調(diào)整動態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系的法律。從狹義上講，由于合同本質(zhì)上是合同當(dāng)事人的合意，合同法被認為是執(zhí)行當(dāng)事人的允諾和協(xié)議的法律?？傊?合同相對性規(guī)則的內(nèi)容是十分豐富的但集中體現(xiàn)于合同的主體、內(nèi)容、責(zé)任三個方面,這三個方面的相對性是相輔相成的,缺一不可的。第三,債務(wù)人只能向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任,而不能向國家或第三人承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)然,如果第三人行為已經(jīng)直接構(gòu)成侵害債權(quán),那么,第三人可依侵權(quán)法規(guī)定向債權(quán)人負責(zé)。第二，在因第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。主要包括兩類:一是債務(wù)代理人,二是代理人以外的根據(jù)債務(wù)人的意思事實上從事債務(wù)履行的人。根據(jù)合同法的一般規(guī)則,債務(wù)人應(yīng)對其履行輔助人的行為負責(zé)。由于違約責(zé)任以合同債務(wù)的存在為前提,而合同債務(wù)則主要體現(xiàn)在合同義務(wù)之中,合同義務(wù)的相對性必然決定了合同責(zé)任的相對性、所謂違約責(zé)任的相對性是指違約責(zé)任只能在特定的當(dāng)事人之間,即合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生；合同關(guān)系以外的人不負違約責(zé)任,合同當(dāng)事人也不對其承擔(dān)違約責(zé)任、根據(jù)《合同法》第109條和第121條,“當(dāng)事人一方未支付價款或報酬的,對方可以要求其支付價款或報酬”,“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的,應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任”。在雙務(wù)合同中,合同內(nèi)容的相對性還表現(xiàn)在一方的權(quán)利就是另一方的義務(wù),另一方承擔(dān)義務(wù)才使一方享有權(quán)利,權(quán)利義務(wù)是相互對應(yīng)的,因此權(quán)利人的權(quán)利必須依賴于義務(wù)人履行義務(wù)的行為才能實現(xiàn)、合同責(zé)任的相對性違約責(zé)任是當(dāng)事人不履行合同所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。合同內(nèi)容的相對性合同內(nèi)容的相對性，是指除法律、合同另有規(guī)定外,只有合同當(dāng)事人才能享有某個合同說規(guī)定的權(quán)利,并承擔(dān)合同說規(guī)定的義務(wù)。具體的說,首先,由于合同關(guān)系僅是在特定人之間發(fā)生的法律關(guān)系。非依法律或合同約定,第三人不能主張合同上的權(quán)利。所謂合同關(guān)系的相對性,主要是指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的合同當(dāng)事人之間,只有合同當(dāng)事人一方能夠向另一方基于合同提出請求或提出訴訟。（三）合同關(guān)系的客體合同關(guān)系的客體主要是債務(wù)人的行為而非物。合同債權(quán)在本質(zhì)上是一種請求權(quán)。合同債權(quán)又稱為“對人權(quán)”。（一）合同關(guān)系的主體合同關(guān)系的主體又稱為合同的當(dāng)事人，包括債權(quán)人和債務(wù)人。第三節(jié)第二，此種合同只能給第三者設(shè)定權(quán)利，而不得為其設(shè)定義務(wù)。為第三人利益訂立的合同，是指訂約當(dāng)事人并非為了自己設(shè)定權(quán)利而是為第三人利益訂立合同,合同將對第三人發(fā)生效力。八、為自己訂立的合同與為第三人利益訂立的合同。本約與預(yù)約分類的法律意義:違約責(zé)任的內(nèi)容不同 a對預(yù)約的違反,預(yù)約權(quán)利人只能請求對方履行訂立本約的義務(wù),不能直接要求履行本約的義務(wù)。七、本約(本合同)與預(yù)約(預(yù)備合同)所謂“預(yù)約”，是指當(dāng)事人之間約定將來訂立一定合同的合同。從合同，是指以他合同的存在為存在前提的合同。六、主合同與從合同根據(jù)合同相互之間的主從關(guān)系，可將合同分為主合同與從合同。不要式合同是指法律不要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同。根據(jù)合同成立是否應(yīng)以一定的形式為要件，可將合同分為要式合同與不要式合同。區(qū)分諾成合同與實踐合同的意義:兩種合同成立的條件、時間不同。諾成合同與實踐合同的區(qū)別在，并不在于是否應(yīng)交付標(biāo)的物，而是二者成立的時間不同。四、諾成合同與實踐合同諾成合同是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦經(jīng)對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。此外，在法律的適用方面，如果當(dāng)事人訂立的合同是無名合同，而該合同在性質(zhì)上又是有償合同，則依據(jù)合同法第174條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定適用。無償合同是等價有償原則在適用中的例外。有償合同是商品交換最典型的法律形式。三、有償合同與無償合同根據(jù)當(dāng)事人是否可以從合同中獲取某種利益，可以將合同分為有償合同和無償合同。單務(wù)合同是合同當(dāng)事人僅有一方負擔(dān)給付義務(wù)的合同。二、雙務(wù)合同與單務(wù)合同根據(jù)雙方當(dāng)事人是否互相負有義務(wù)，合同可分為雙務(wù)合同與單務(wù)合同。另外,因為無名合同的內(nèi)容可能涉及到有名合同的某些規(guī)則。對于有名合同應(yīng)當(dāng)直接適用合同法的規(guī)定。無名合同又稱非典型合同,即在法律、行政法規(guī)中未明文規(guī)定合同名稱和調(diào)整范圍的合同。有名合同又稱為典型合同,是指由法律賦予其特定名稱及具體規(guī)則的合同。第二節(jié)合同是平等主體的自然人、法人、其它組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同的概念和特征大陸法學(xué)者基本上認為合同是一種合意或者協(xié)議。第一章 合同與合同法第一節(jié)英美法學(xué)者大都認為合同是一種允諾。合同具有以下法律特征：合同是一種合意；合同是發(fā)生法律上效果的雙方民事行為；合同是發(fā)生民法上效果的民事行為。 合同的分類一、有名合同與無名合同根據(jù)法律上是否規(guī)定了合同的名稱為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為有名合同和無名合同。主要有15種:包括買賣合同；供用電、水、氣熱力合同；贈予合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設(shè)工程合同；運輸合同；技術(shù)合同；保管合同；倉儲合同；委托合同；行紀合同和居間合同,都屬于有名合同。有名合同與無名合同分類的法律意義:主要在于兩者適用的法律規(guī)則不同。對于無名合同,則首先應(yīng)當(dāng)考慮適用合同法的一般規(guī)則。因此,也可以比照類似的有名合同的規(guī)則,參照合同的經(jīng)濟目的及當(dāng)事人的意思等對無名合同進行處理。雙務(wù)合同是當(dāng)事人雙方互負對待給付義務(wù)的合同。區(qū)分雙務(wù)合同與單務(wù)合同的意義:①在是否適用同時履行抗辯權(quán)方面不同；②在風(fēng)險的負擔(dān)上是不同的；③因一方的過錯所致合同不履行的后果不同。有償合同，是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對方某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價的合同。無償合同，是指一方給付對方某種利益，對方取得該利益時并不支付任何報酬的合同。區(qū)分有償合同和無償合同的意義：首先在于可據(jù)此確定某些合同性質(zhì)；其次，在無償合同中，單純出讓利益的一方原則上只承擔(dān)較低的注意義務(wù)。如果是無償合同，則不適用這一規(guī)定。實踐合同又稱要物合同,是除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同。我國合同法中，實踐合同主要限于客運合同、一般保管合同、自然人間的借款合同等。五、要式合同與不要式合同。要式合同是指法律、行政法規(guī)規(guī)定,或者當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同、前者稱為法定之要式合同,后者稱為約定之要式合同。區(qū)分要式合同與非要式合同分類的意義:主要在于某些法律和行政法規(guī)對合同形式的要求可能影響合同的生效。主合同，是指不依賴其它合同而能夠獨立存在的合同。主合同與從合同分類的法律意義:從合同以主合同存在為前提；主合同的消滅,從合同也將隨之消滅。將來應(yīng)當(dāng)訂立的合同稱之為“本約”。 b 即使在預(yù)約中,明確了標(biāo)的物及價金范圍,也不能認為本約成立。根據(jù)訂約人訂立合同的目的是否為自己謀取利益，合同可以分為“為訂約人自己訂立的合同”和“為第三人利益訂立的合同”為自己訂立的合同，是指訂約當(dāng)事人訂立合同式為自己設(shè)定權(quán)利,使自己直接取得和享有某種利益。此種合同的法律特征：第一，第三人不是訂約當(dāng)事人，他不必在合同上簽字，也不需要通過其代理人參與締約。第三，此種合同的訂立，事先無須通知或爭得第三人同意。 合同關(guān)系一、合同關(guān)系的構(gòu)成合同關(guān)系和一般民事法律關(guān)系一樣，也是由主體、內(nèi)容和客體三個要素構(gòu)成的。（二）合同關(guān)系的內(nèi)容合同關(guān)系的內(nèi)容即基于合同而產(chǎn)生的債權(quán)和債務(wù)，又稱合同債權(quán)和合同債務(wù)。合同債權(quán)是指債權(quán)人依據(jù)法律或合同的規(guī)定而享有的請求債務(wù)人為一定行為的權(quán)利。合同債務(wù)是指債務(wù)人依據(jù)法律或合同所承擔(dān)的義務(wù)，即債務(wù)人向債權(quán)人為特定行為的義務(wù)。 二、合同關(guān)系的相對性合同作為民事法律關(guān)系的一種，其主要特點在于合同關(guān)系的相對性。于合同當(dāng)事人沒有發(fā)生合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的第三人,不能依據(jù)合同向合同當(dāng)事人提出請求或訴訟,也不能承擔(dān)合同的義務(wù)或責(zé)任。 合同的相對性規(guī)則主要包含以下幾方面的內(nèi)容:合同主體的相對性合同主體的相對性，是指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間,只有合同當(dāng)事人一方能夠向合同的另一方當(dāng)事人基于合同提出請求或提出訴訟請求。因此,只有合同關(guān)系當(dāng)事人彼此之間才能相互提出請求,與合同關(guān)系當(dāng)事人沒有發(fā)生合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人,不能依據(jù)合同向合同當(dāng)事人提出請求或訴訟；其次,合同一方當(dāng)事人只能向另一方當(dāng)事人提出合同上的請求及訴訟,而不能向與其沒有合同關(guān)系的第三人提出合同上的請求或訴訟。合同當(dāng)事人以外的任何第三人不能主張合同上的權(quán)利。義務(wù)是責(zé)任產(chǎn)生的前提,而責(zé)任則是債務(wù)人不履行其義務(wù)時,國家強制債務(wù)人履行債務(wù)和承擔(dān)責(zé)任的表現(xiàn),責(zé)任與義務(wù)是相互依存、不可分離的。違反合同責(zé)任的相對性,包括三方面內(nèi)容:第一,違約當(dāng)事人應(yīng)對自己的過錯造成的違約后果承擔(dān)責(zé)任,而不能將責(zé)任推卸給他人。所謂債務(wù)履行輔助人,是指根據(jù)債務(wù)人的意思輔助債務(wù)人履行債務(wù)的人。履行輔助人通常與債務(wù)人之間具有某種委托與勞務(wù)合同等關(guān)系,但他與債權(quán)人之間并無合同關(guān)系,因此債務(wù)人應(yīng)就履行輔助人的行為向債權(quán)人負責(zé),如果因為履行輔助人的過錯而致債務(wù)不履行,債務(wù)人應(yīng)對債權(quán)人負違約責(zé)任。我國《合同法》第121條對此已經(jīng)作出了明確的規(guī)定、債務(wù)人在承擔(dān)違約責(zé)任以后,有權(quán)向第三人追償、債務(wù)人為第三人的行為向債權(quán)人負責(zé),既是合同相對性規(guī)則的體現(xiàn),也是保護債權(quán)人利益所必需的。我國民法也確認了債務(wù)人應(yīng)就第三人行為向債權(quán)人負責(zé)的原則。因為只有債權(quán)人和債務(wù)人才是合同當(dāng)事人、其它人因不是合同的主體,所以債務(wù)人不應(yīng)對其承擔(dān)違約責(zé)任、如果因為違約造成國家、集體或他人損害的,債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任乃至刑事責(zé)任、所以,在違約的情況下,法律為制裁違約當(dāng)事人的行為,對違約方處以罰款、收繳其非法所得等,都不是違約責(zé)任,而是行政責(zé)任或刑事責(zé)任、盡管多種責(zé)任有時同時并存,但不喪失其各自固有的性質(zhì),違約責(zé)任依然屬于民事責(zé)任的范疇,而罰款和收繳非法所得屬于其它責(zé)任范疇。第四節(jié) 合同法的概念和特點一、合同法的概念合同法的概念可以從廣義和狹義兩個方面來理解。廣義的概念則從合同法規(guī)范的對象即交易關(guān)系出發(fā)，將合同法定義為“涉及財產(chǎn)或勞務(wù)的私人轉(zhuǎn)讓的法律”。我們認為，我國合同法是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律,主要規(guī)范合同的訂立、合同的效力及合同的履行、變更、解除、保全、違約責(zé)任等問題。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。（一）合同法的適用范圍具體為：合同法適用于平等主體之間訂立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同法所適用的合同包括各類民事主體基于平等自愿原則所訂立的民事合同。（二）以下的一系列關(guān)系不應(yīng)當(dāng)由合同法調(diào)整：政府依法維護經(jīng)濟秩序的管理活動，屬于行政管理關(guān)系，適用有關(guān)政府管理的法律。“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。（三）關(guān)于政府機關(guān)參與的合同，應(yīng)當(dāng)區(qū)別不同情況分別處理。屬于行政管理關(guān)系的協(xié)議，是行政管理關(guān)系，不是民事合同，不適用合同法，如有關(guān)綜合治理、計劃生育、環(huán)境保護等協(xié)議。對政府的采購行為應(yīng)加以規(guī)范，目的是為了防止浪費，杜絕腐敗，保護民族工業(yè)等。對于政府采購行為本身，要專門制定政府采購法來規(guī)范。我們實行社會主義市場經(jīng)濟體制，指令性計劃不是合同法普遍適用的基本原則。三、合同法的特征（1）合同法以任意性規(guī)范為主；（2）合同法以平等協(xié)商為原則；（3）合同法強調(diào)等價有償；（4）合同法是富于統(tǒng)一性的財產(chǎn)法；（5）合同法是創(chuàng)造財富的法律。 合同法的基本原則第一節(jié)合同自由原則的概念:合同自由原則在我國合同法中具體體現(xiàn)在第4條中，根據(jù)該條規(guī)定，“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)”。（2）當(dāng)事人享有訂立合同和確定合同內(nèi)容等方面的自由。②選擇相對人的自由。④變更和解除合同的自由。⑥選擇補救方式的自由。 誠實信用原則誠實信用原則是指當(dāng)事人在從事民事活動時，應(yīng)誠實守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。該原則設(shè)立的必要性在于：第一、保持和弘揚傳統(tǒng)道德和商業(yè)道德。第三、誠實信用原則的功能隨著交易的發(fā)展而不斷擴大，誠實信用原則不僅具有確定行為規(guī)則的作用，而且具有平衡利益沖突、為解釋法律和合同提供準(zhǔn)則等作用。（4）遵守允諾的義務(wù)。如果一方在履約前因經(jīng)營不善造成嚴重虧損，或者存在其他法定情況，另一方可以依據(jù)法律的規(guī)定，暫時中止合同的履行，并要求對方提供履約擔(dān)保。在合同的履行階段合同的履行應(yīng)當(dāng)嚴格遵循誠實信用的原則。另一方面，在法律和合同規(guī)定的義務(wù)內(nèi)容不明確或欠缺規(guī)定的情況下，當(dāng)事人應(yīng)依據(jù)誠實信用的原則履行義務(wù)