【正文】 行為并非許可當事人可以 結婚或離婚，現(xiàn)實中之所以會存在行政許可之說，與我國《婚姻法》堅持婚姻登記成立原則有關。 國務院法制辦關于《行政許可法疑難問題解答》中指出：“行政許可是行政機關對經(jīng)濟和社會事務的管理行為，不包括對民事權利、民事關系的確認。 可見，行政許可是一種授益性行政行為，即賦予行政相對人某種權利和資格，以從事某種特定活動；凡依法須經(jīng)許可的，行政相對人未經(jīng)行政許可即開展活動的，即屬違法，行政機關可依法給予行政處 罰。許可類登記存在事先預設的法律禁止，禁止相對人未經(jīng)事先登記逕行從事某一特定行為，相對人的行為依賴于行政機關對登記事項進行審查后才能作出相應的行為，如要想上路駕駛汽車，必須預先取得駕駛執(zhí)照； 而非許可類登記通常不存在預設的法律禁止，未經(jīng)登記而為之并不違反法律的禁止性義務，如未登記同居行為。 三 、婚姻登記性質(zhì) （一）婚姻登記是非許可登記 7 登記行為的分類研究以我國《行政許可法》調(diào)整范圍的確立為立足點，從而將登記行為歸納為許可登記與非許可登記兩類。 二 、我國規(guī)定的結婚方式和離婚方式 我國實行的婚姻登記制度， 是指按照《婚姻法》的有關規(guī)定，當事人結婚、復婚和雙方自愿的離婚，必須經(jīng)過婚姻登記機關的登記，經(jīng)過婚姻登記機關登記以后，才能產(chǎn)生法律上的效力，夫妻關系才受法律保護。 對于一方要求離婚的，各國一般都規(guī)定由法院依訴訟程序處理；對于雙方自愿離婚的，則既有規(guī)定按訴訟程序處理的，也有規(guī)定按行政程序處理的。 對于離婚，根據(jù)各國的立法 ，處理離婚的程序有兩種， 一種是依行政程序辦理 登記離婚 ?！薄兜乱庵久裰鞴埠蛧彝シǖ洹返?6 條規(guī)定：“結婚時，必須在結婚登記處主管人員在場的情況下，表示他們要結婚的意愿，當場進行結婚登記。 蘇聯(lián)和東歐國家婚姻的成立 一般采用登記的方式 。 美國法律規(guī)定有 三種 結婚方 式： 一為宗教婚，即在教堂領取結婚證并在教堂舉行婚禮，其儀式與英國大體相同； 二為民事法律婚，即凡是符合結婚條件的當事人，到政府登記，由政府官吏或市書記官發(fā)給結婚證，并在政府官吏和證人前舉行婚禮； 三為習慣婚 或事實婚，即根據(jù)習慣法，不需要在教堂或政府官吏前舉行婚禮，只要雙方同意，寫有婚書，注明姓名、結婚時間、地點就行。在現(xiàn)代，結婚的程序或方式，主要有宗教方式，習慣方式和登記方式三種。 一、婚姻成立和解除的形式 婚姻的成立稱之為結婚。 第二節(jié) 婚姻登記的含義 、性質(zhì)及作用 婚姻 登記行為的 類型十分復雜，具有公 法上和 私法上的雙重法律效果，并且因功能與目的不同，不同類型的 婚姻 登記具有不同的法律效力。當前，世界各國對事實婚，有不承認主義、承認主義和限制承認主義三種態(tài)度。如：儀式婚、登記婚。 當前，除少數(shù)穆斯林國家法律按宗教要求允許男子可以同時擁有四個妻子為合法外，其他各國法律都承認單婚，重婚不僅在民事上認為無效，還要追究故意重婚者的刑事責任，如我國。按這一婚姻要求，男女不得同時有兩個或兩個以上的配偶，在配偶未死亡或依法離婚前，不得與第三人再行建立婚姻關系。 （二）單婚與重婚 5 單婚，是指一男一女結成婚姻，即一夫一妻的婚姻。當代世界各國法律無再婚次數(shù)的限制，但不少國家法律規(guī)定喪偶或離婚的婦女 在 10 個月之內(nèi)不得再婚。 有些國家對再婚有一定的限制。 二 、婚姻的種類 婚姻按不同的標準，一般可以分為以下幾類： （一）初婚與再婚、復婚 初婚 ，是指從未結過婚的男女，第一次締結婚姻； 再婚 ，是指已結過婚的人，因喪偶或離婚后，再與他人締結的婚姻； 復婚 是指 離婚男女雙方自愿按照法定程序重新恢復婚姻關系。恩格斯在《家庭、私有制和國家的起源》中指出：“群婚制是與蒙昧時代相適應的，對偶婚制是與野蠻時代相適應的，以通奸和賣淫為補充的一夫一妻制是與文明時代相適應的。隨著原始社會的緩慢發(fā)展，從最初的那種無限制的兩性關系中逐漸演變出群婚制的各種形態(tài)。 原始社會早期經(jīng)歷過一個漫長的前婚姻時代，那時生產(chǎn)力十分低下，人們結成規(guī)模不大的群體共同勞動，共同生活。總的說來，婚姻家庭制度的歷史類型和社會制度的歷史類型是一致的。 人類兩性、血緣關系進步到社會制度范疇的婚姻家庭，是一個復雜、曲折、漫長的歷史過程。如果僅就法學而言 ,對婚姻、家庭的概念又可作如下的表述 :婚姻 ,是男女雙方以共同生 4 活為目的、以夫妻的權利和義務為內(nèi)容的結合。具有夫妻身份，才享有法定的夫妻權利，承擔法定的夫妻義務，夫妻間的權利義務關系在大多數(shù)國家均為強行性規(guī)范 ,當事人之間不得任意變更、免除。 婚姻是雙方具有夫妻身份的結合。 所以， 只有為社會制度所確認的男女兩性的結合才是法律上所規(guī)范的婚姻。 這是婚姻的社會層面的要求。目前 ,盡管有荷蘭、丹麥等少數(shù)國家通過立法允許同性結合及享 有與異性夫妻相同的法律地位 ,但絕大多數(shù)國家均不承認同性結合具有婚姻的效力。 即婚姻雙方須為異性，這是婚姻自然層面的要求。按照馬克思主義的觀點，婚姻是男女兩性之間的一種社會關系，它的性質(zhì)、特點和發(fā)展變化，受到自然規(guī)律的制約，但它們主要由生產(chǎn)關系所決定?；橐銎跫s說把婚姻關系納入私法關系，并適用調(diào)整商品契約關系的同一規(guī)范。如《法國民法典》（ 1896）規(guī)定：“婚姻締結如無特別規(guī)定，應適用一般契約的規(guī)定”?；橐銎跫s說在反對封建的婚姻制度、提倡婚姻自由的斗爭中，起了積極的、進步的作用。 （二） 婚姻的性質(zhì) 關于婚姻的性質(zhì)，西方學者通常認為婚姻是一種契約（即合同），他們不承認婚姻的社會性以及在階級社會里的階級性，不承認生產(chǎn)關系對婚姻的決定作用，而只是用生理、生物等自然因素來解釋婚姻的產(chǎn)生和發(fā)展。 現(xiàn)代 我國現(xiàn)代婚姻一 詞的含義與古代基本相同，其定義可概括為：婚姻是一定社會制度所確認的男女兩性的結合，以及由此而產(chǎn)生的社會關系。 關于婚姻的含義可以從古代和現(xiàn)代兩個方面來看 ： 古代 在我國古代，婚姻一詞 最早見 于東漢鄭玄注本《禮記 ?昏（通“婚”）》，鄭玄寫道：“昏姻之道，謂嫁娶之禮”、“婿曰昏，妻曰姻”。 （一） 婚姻的含義 婚姻 是以兩性結合和血緣聯(lián)系為特征，以共同生活為內(nèi)容。 我國現(xiàn)代婚姻一詞的含義與古代基本相同，其定義可概括為：婚姻是一定社會制度所確認的男女兩性的結合，以及由此而產(chǎn)生的社會關系。 2 一、婚姻的含義和特征 在我國古代，婚姻一詞最早見于東漢鄭玄注本《禮記?昏（通“婚”）》，鄭玄寫道：“昏姻之道，謂嫁娶之禮”、“婿曰昏，妻曰姻”。 第一節(jié) 婚姻的含義、性質(zhì)和種類 婚姻是人類社會發(fā)展到一定階段出現(xiàn)的兩性關系的社會形式。四川省人大有關人士認為，根據(jù)相關法律規(guī)定，周、梁二人應暫緩結婚，同時也指出，婚姻登記條例與我國的母嬰保健法、傳染病防治法存在沖突，為此，四川省人大已上報全國人大常委會請示。 ? 導入案例 當事人的疾病婚姻登記機關是否必須告知 據(jù)《天府早報》報道，四川女子 周某在 9 月 22 日的婚檢中艾滋病篩查試驗呈陽性，她欲將病情隱瞞，不告知她在香港的未婚夫梁某，并打算在 10 月 1 日以后向婚姻登記機關提出結婚申請。 1 《婚姻登記服務與管理》課程講義 第一章 婚姻和婚姻登記 學時 ： 2 課時，講授 1 課時，案例討論 1 課時。 學習重點 ： 婚姻登記的含義和性質(zhì) 主要內(nèi)容 ： 婚姻的含義 婚姻登記的含義 案例討論 ： 婚姻登記機關有告知義務嗎？ 虛擬婚姻挑戰(zhàn)現(xiàn)實婚姻 教學要求 通過本章的學習，你應該能夠： 1． 掌握婚姻的含義、性質(zhì)和種類 2. 掌握婚姻登記的含義、性質(zhì)和作用 3. 了解婚姻的特征和婚姻成立和解除的方式 。 面對申請，醫(yī)院和婚姻登記機構面臨著艱難的選擇，要不要將女方的健康狀況告知男方？四川省衛(wèi)生廳認為，醫(yī)院無權將艾滋病患者和疑似患者的情況告知第三人。 據(jù)最新消息顯示，婚檢機構已向梁某告知了周某的病情，在 經(jīng)過慎重考慮的情況下，兩人領取了結婚證?；橐?，是為當時的社會制度所確認的男女兩性互為配偶 的結合?；橐鲆辉~既指嫁娶儀式，又指夫妻關系。 可見，婚姻一詞有兩層 含義，其一是指男女兩性的結合，即結婚行為；其二是指因男女兩性結合而產(chǎn)生的關系，即夫妻關系。 案例：“婚姻是家庭的前提，家庭是婚姻成立的結果”《婚姻法判例研究與適用》 第三頁。 故古代的“ 婚姻 ” 一詞既指嫁娶儀式，又指夫妻關系。 可見，婚姻一詞有兩層含義： 其一 ， 是指男女兩性的結合，即結婚行為； 其二是指因男女兩性結合而產(chǎn)生的 社會 關系，即夫妻關系。他們認為婚姻是民事上的要式契約，是男女雙方處于平等地位的協(xié)議，解除契約 即是離婚?；橐銎跫s說目前在西方仍占主導地位，許多國家的婚姻立法都以婚姻契約說 3 為理論依據(jù)。 在英美法系中，婚姻契約也被看做契約的一種，但作了以下四點限制：一是必須按法定形式或儀式實現(xiàn)；二是對法定條件或效力，當事人不得自由變更；三是不能由當事人協(xié)議解除；四是發(fā)生特別的身份效力。 在我國， 婚姻不被認為是民事契約，而是作為法律所確定的夫妻關系，它包括夫妻間的人身關系和財產(chǎn)關系，其中人身關系占主導地位，財產(chǎn)關系依附于人身關系。 （三）婚姻的特征 婚姻有以下幾個特征： 婚姻是男女兩性的結合。男女兩性的性差別、性吸引和性本能是產(chǎn)生婚姻的原始動力 ,是婚姻成立的自然條件。 男女兩性的結合須為當時的社會制度所確認 。 婚姻須具有法律規(guī)定的或法律承認的正式的結婚禮儀 程序 ，不具有正式婚禮或不符合法律規(guī)定的 儀 禮 程序 ，均不發(fā)生婚姻的效力。如我國古代社會制度確認有“父母之命、媒妁之言”的兩性結合才是合法的婚姻；我國現(xiàn)代法律規(guī)定，只有符合了法律規(guī)定的條件，并履行了法律規(guī)定的登記程序，始得為婚姻 ,其他的兩性結合 ,如未婚同居、婚 外同居與婚姻有著本質(zhì)上的區(qū)別。 經(jīng)由社會制度所確認的兩性結合 ,具有夫妻身份 ,受到法律保護 ,是婚姻的法律層面的要求。 上述婚姻的一般概念，適用于人類學、社會學、倫理學等諸多學科?；橐龅囊话愀拍詈头筛拍畈⒉幻?,兩者在實質(zhì)上是 一致的 ,前者是針對婚姻家庭這種社會關系而言的 ,后者則是針對婚姻家庭法律關系而言的。作為社會制度組成部分的婚姻家庭制度，是以各種具體的歷史形態(tài)存在于社會發(fā)展的一定階段的。我們通常以經(jīng)濟基礎的類型作為劃分婚姻家庭制度的歷史類型的基本依據(jù)。在群體內(nèi)部，男女成員在兩性方 面是沒有任何限制的。從廣義的婚姻家庭的概念的意義上說，群婚制的出現(xiàn)標志著婚姻家庭制度的產(chǎn)生，可將婚姻家庭制度分為群婚制、對偶婚制和一夫一妻制三種歷史形態(tài)?！绷硗?，恩格斯還對未來的婚姻家庭制度作了科學的預見，斷言資本主義生產(chǎn)方式消滅后，必將出現(xiàn)與新的時代相適應的，婚姻自由、男 女平等的真正的一夫一妻制的婚姻家庭。 在現(xiàn)實生活中， 某一婚姻 有可能 男女雙方都初婚 ，或 一方初婚，一方再婚 ，或 男女雙方均再婚 。如：沙俄時代的民法第 21 條規(guī)定：禁止男女第 4 次結婚。我國法律對此無限制。當前，絕大多數(shù)國家法律確認實行一夫一妻制，即實行單婚制。重婚，是指有配偶者又與他人結婚的行為，包括一夫多妻或一妻多夫的情況。 （三 ）要式婚與儀式婚 要式婚是指符合結婚條件的男女，必須按法律規(guī)定的方式結婚，才能得到社會的認可并受法律的保護。事實婚是指沒有配偶的男女，雙方萬千符合結婚的條件，未按法定方式結婚，而以夫妻名義公開同居生活所形成的婚姻。 我國法律規(guī)定，對于 1994 年 2 月 1 日《婚姻登記管理條例》施行前形成的事實婚，采取承認主義，對于在 1994 年 2 月 1 日《婚姻登記管理條例》施行后形成的事實婚，采取不承認主義。而影響 婚姻登記 效力的，一是 婚姻 登記的性質(zhì)，二是婚姻登記的作用。自一夫一妻的婚姻家庭制度形成以來，古今中外，婚姻的成立或解除皆須經(jīng)一定的程序。 英國普通法及 1949 年的婚姻法規(guī)定的結婚方式有兩種 ： 一為宗教結婚儀式， 即結婚當事人在教堂舉行婚禮的，應在公告三周并經(jīng)管區(qū) 教堂許可后，在教堂舉行由牧師主持并至少有兩個以上的證人參加的結婚儀式，方為結婚； 6 另一為世俗結婚儀式， 即由婚姻當事人向住所所在地登記官提出申請，經(jīng)登記官發(fā)給登記許可證，然后在住所或登記官辦公處舉行婚禮，在舉行結婚儀式時，須有兩個以上的證人參加并由登記官主持儀式，才發(fā)生法律效力。美國現(xiàn)有 21 個州的法律承認這種事實婚。如《蘇俄婚姻和家庭法典》第 13 條規(guī)定：“結婚須在國家的戶籍機關登記?！? 婚姻的解除稱之為離婚。 一 種是依訴訟程序辦理 訴訟離婚 。 由此可見，無論是結婚還是離婚，行政程序，即登記程序都占有重要的地位，現(xiàn)代各國法律基本上都規(guī)定了登記程序。 對婚姻進 行登記，是國家對社會事務管理的一個組成部分，民政部門代表國家主管這項工作。許可登記與非許可登記，兩者具有如下區(qū)別 1： 是否存在事先預設的法律禁止。 許可性登記為事前抑制，其目的在于通過預設法定條件以及事先審查，從而保障對公益的無害；而非許可類登記的目的則因其性質(zhì)而各有不同，有的目的在于確保交易安全，有的目的在于通過對私意行為追加公共意志的認同，以維護善良風俗。而結婚登記并不是一種授益性行政行為，結婚登記絕不意味著賦予登記當事人以從事某種活動的權利與資格；當事人即使不登記亦可以夫妻名義同居生活，且并不構成違法，也正因為如此，婚姻登記機關不能因當事人未辦理結婚