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正文內(nèi)容

存款罪本案是否構(gòu)成非法吸收公眾范文-文庫吧資料

2024-10-08 23:23本頁面
  

【正文】 押、凍結(jié)的涉案財物,一般應(yīng)在訴訟終結(jié)后,返還集資參與人。查封、扣押、凍結(jié)的易貶值及保管、養(yǎng)護成本較高的涉案財物,可以在訴訟終結(jié)前依照有關(guān)規(guī)定變賣、拍賣。集資參與人本金尚未歸還的,所支付的回報可予折抵本金。五、關(guān)于涉案財物的追繳和處置問題向社會公眾非法吸收的資金屬于違法所得。四、關(guān)于共同犯罪的處理問題為他人向社會公眾非法吸收資金提供幫助,從中收取代理費、好處費、返點費、傭金、提成等費用,構(gòu)成非法集資共同犯罪的,應(yīng)當依法追究刑事責任。二、關(guān)于“向社會公開宣傳”的認定問題《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第一款第二項中的“向社會公開宣傳”,包括以各種途徑向社會公眾傳播吸收資金的信息,以及明知吸收資金的信息向社會公眾擴散而予以放任等情形。行政部門未對非法集資作出性質(zhì)認定的,不影響非法集資刑事案件的偵查、起訴和審判。明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券,非法吸收公眾存款,擅自發(fā)行股票、債券,集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動等集資犯罪活動,為其提供廣告等宣傳的,以相關(guān)犯罪的共犯論處。第七條 違反國家規(guī)定,未經(jīng)依法核準擅自發(fā)行基金份額募集基金,情節(jié)嚴重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。第六條 未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準,向社會不特定對象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券,或者向特定對象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計超過200人的,應(yīng)當認定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”。行為人為實施集資詐騙活動而支付的廣告費、中介費、手續(xù)費、回扣,或者用于行賄、贈與等費用,不予扣除。單位進行集資詐騙,數(shù)額在50萬元以上的,應(yīng)當認定為“數(shù)額較大”;數(shù)額在150萬元以上的,應(yīng)當認定為“數(shù)額巨大”;數(shù)額在500萬元以上的,應(yīng)當認定為“數(shù)額特別巨大”。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的,對該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰;非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的,其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的,對具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。使用詐騙方法非法集資,具有下列情形之一的,可以認定為“以非法占有為目的”:(一)集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例,致使集資款不能返還的;(二)肆意揮霍集資款,致使集資款不能返還的;(三)攜帶集資款逃匿的;(四)將集資款用于違法犯罪活動的;(五)抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn),逃避返還資金的;(六)隱匿、銷毀賬目,或者搞假破產(chǎn)、假倒閉,逃避返還資金的;(七)拒不交代資金去向,逃避返還資金的;(八)其他可以認定非法占有目的的情形。非法吸收或者變相吸收公眾存款,主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動,能夠及時清退所吸收資金,可以免予刑事處罰;情節(jié)顯著輕微的,不作為犯罪處理。非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額,以行為人所吸收的資金全額計算。第三條 非法吸收或者變相吸收公眾存款,具有下列情形之一的,應(yīng)當依法追究刑事責任:(一)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款,數(shù)額在20萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款,數(shù)額在100萬元以上的;(二)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的;(三)個人非法吸收或者變相吸收公眾存款,給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在10萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款,給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的;(四)造成惡劣社會影響或者其他嚴重后果的。未向社會公開宣傳,在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的,不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規(guī)定處罰?!蹲罡呷嗣駲z察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》 二十四、非法吸收公眾存款案(刑法第176條)非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予追訴:個人非法吸收或者變相吸收公眾存款,數(shù)額在二十萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款,數(shù)額在一百萬元以上的;個人非法吸收或者變相吸收公眾存款三十戶以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款一百五十戶以上的;個人非法吸收或者變相吸收公眾存款,給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在十萬元以上的,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款,給存款人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額五十萬元以上的。個人非法吸收或者變相吸收公眾存款100萬元以上,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款500 萬元以上的,可以認定為“數(shù)額巨大”。非法吸收或者變相吸收公眾存款的,要從非法吸收公眾存款的數(shù)額、范圍以及結(jié)存款人造成的損失等方面來判定擾亂金融秩序造成危害的程度。第二十二條 設(shè)立非法金融機構(gòu)或者從事非法金融業(yè)務(wù)活動,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任;尚不構(gòu)成犯罪的,由中國人民銀行沒收非法所得,并處非法所得1倍以上5倍以下的罰款;沒有非法所 得的,處10萬元以上50萬元以下的罰款?!斗欠ń鹑跈C構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》第二條 任何非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動,必須予以取締。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照前款的規(guī)定處罰。單位犯本罪的,對單位判處罰金,并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照上述規(guī)定處罰。非法設(shè)立金融機構(gòu)罪和非法吸收存款罪的犯罪構(gòu)成不同,應(yīng)注意區(qū)分這兩種犯罪的區(qū)別,對于構(gòu)成數(shù)罪的,應(yīng)當依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。前者既可以由自然人,也可以由單位構(gòu)成;后者只能由自然人構(gòu)成。前者無非法占有目的;后者必須具有非法占有的目的。前者包括用欺騙方法吸收公眾存款,還包括利用強迫、利誘等其他方法吸收公眾存款;后者只表現(xiàn)為以虛構(gòu)事實或隱瞞真相的欺騙方法獲得財物。前者侵犯的客體是國家金融管理制度,犯罪對象是公眾存款;后者侵犯的客體是公私財產(chǎn)所有權(quán),犯罪對象可以是任何財物。如行為人在法律、法規(guī)允許的幅度內(nèi)提高利率吸收公眾存款的,不能認為構(gòu)成犯罪。(3)是否違反法律、法規(guī)的規(guī)定。(2)是否出于故意。(四)本罪與非罪的界限區(qū)分本罪與非罪的界限,主要應(yīng)考慮以下三個因素:(1)吸收公眾存款數(shù)額大小。如此,行為人非法吸收存款的手段行為就觸犯了兩個罪名,符合刑法上的牽連犯特征,應(yīng)按牽連犯的處理原則,從一重處斷。對以換好工種、安排存款大戶子女就業(yè)等等方式來非法吸收存款的行為,尚須積累司法實踐經(jīng)驗,再予解決。這是因為,本罪的行為要件不僅僅是非法吸收存款,而且須有較為嚴重的“擾亂金融秩序”的行為。(二)對以換好工種、安排存款大戶子女就業(yè)等方式非法吸收存款者的定性與處理目前一些銀行往往以安排存款大戶子女(主要指安排能夠決定本單位存款人處的單位法定代表人、有關(guān)權(quán)利人士或直接掌管存款運作管理人員的子女)進銀行工作等方式招攬存款;對子女已經(jīng)就業(yè)者,有的吸收存款方則進一步以將其子女調(diào)入本行工作為招攬誘餌,等等。因為,非法吸收存款的實質(zhì)在于以賄賂的方式不法吸收存款,而根據(jù)本法第393條規(guī)定,因被勒索而被迫行賄者,只有在“沒有獲得不正當利益”的條件下,才不構(gòu)成行賄罪。因為:按第一種方式處理,首先不符合存款人的行為特征,事實是索賄存款人并沒有任何幫助吸款人從事非法吸收存款的幫助行為。例如本罪的場合,吸收存款方犯了單位非法吸收公眾存款罪;而索賄人款方則犯了單位(或個人)索賄罪。亦即雙方雖仍屬共犯,但不是構(gòu)成同一罪種的共犯而是互為犯罪對象的會合共犯中的對向犯(又稱對合犯)。此種犯罪的實質(zhì)為有身份人實施本罪,因而對其中吸收存款人因其具有法定身份,應(yīng)定性為主犯;而存款人因其無法定身份理應(yīng)定性為從犯;第二,存款方定性為索賄罪、吸收存款方因為被索賄而“行賄”無罪。一些銀行或其他金融機構(gòu)特別是效益或“口岸”較差的銀行,為了保住自己的存款額度,不得不就范。有的金融機構(gòu)由于工作失誤造成利率提高而吸收了大量公眾存款,由于利率不是該金融機構(gòu)故意抬高,非法吸收公眾存款不屬于其故意實施,因此不構(gòu)成本罪。(四)主觀要件本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意,即行為人必須是明知自己非法吸收公眾存款的行為會造成擾亂金融秩序的危害結(jié)果,而希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生。依本條第2款的規(guī)定,單位也可以成為本罪的主體。這也反映了立法上對本罪行為人所實施的、嚴重破壞金融市場秩序的行為從嚴打擊的意向。對此類行為,無論其是否提高了國家規(guī)定的存款利率、也不問其是否采取了其他變相提高存款利率的手法來吸收存款,只要其從事了“吸收公眾存款的行為”即屬“非法”行為,一概構(gòu)成本罪。例如有的銀行長期免費提供房屋使用權(quán)給該行存款大戶頭單位,等等。例如有的金融單位以向存款大戶提供若干臺豪華轎車的方式吸引存款;有的期許存款人人款以后的一定時間內(nèi),為其提供計算機XX臺等等。其實質(zhì),仍然是變相抬高國家所規(guī)定的存款利率,情節(jié)嚴重者,必定擾亂整個社會的金融秩序。此種情況下,吸收存款人為了不從帳面上反映出自己不法提高利率的違規(guī)操作情況,往往采用在存款人前來存款之際,直接從存款人交付存款的帳上為存款人劃出一筆款項、作為自己擅自抬高了的利率的息差,補償結(jié)存款人,從而在事實上抬高了存款利率,并以此高利手段來吸引存款人前來自己所在銀行或金融單位存款。此種體外循環(huán)本身,如其“造成重大損失”者,也屬本法第187條所規(guī)定的用帳外資金非法拆借、發(fā)放貸款罪行為?!绑w外循壞”又稱“繞規(guī)?!?,通常指貸方銀行或其他金融機構(gòu)未在上級行規(guī)定的放貸規(guī)模內(nèi)放貸,而以帳外吸收存款、帳外發(fā)放貸款的違規(guī)操作法存貸。此種方式,又可簡稱為“帳面上無反映”方式。以變相提高利率的方式吸收存款、擾亂金融秩序。我國也一樣,在我國,除了中央銀行以外,任何其他單位、團體包括其他金融機構(gòu)乃至央行以外的其他政府機構(gòu)均不得擅自提高存款或貸款利率。一般情況下,國家需要刺激和擴大社會總體消費時,多降低存款利率,反之,當國家需要控制市場消費、以更多回籠貨幣來投入更大量的社會擴大再生產(chǎn)以加強社會生產(chǎn)力度時,多提高存款利率。因而此種方式又可簡稱為“帳面上有反映”方式。本
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