中小型企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)培訓(xùn)課件-文庫(kù)吧資料
2025-01-26 07:48本頁(yè)面
【正文】 為合同的實(shí)質(zhì)性條款，后兩項(xiàng)為合同的協(xié)商性條款） (包括檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法 ,也含必要的檢疫 ) 、金額（包含著各種附帶費(fèi)用）、貸幣種類及價(jià)格術(shù)語(yǔ)和條件 ? ? 違約責(zé)任是一種民事責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任，不是刑事責(zé)任，也不是行政責(zé)任，單單違反合同義務(wù)不會(huì)導(dǎo)致被剝奪人身自由或者被行政制載。我們把它稱為“合同的協(xié)商性條款” ? 企業(yè)經(jīng)理們應(yīng)該注意：合同僅僅是條款齊全，沒(méi)有漏洞是不夠的，商務(wù)實(shí)戰(zhàn)中，只注意商務(wù)條款而疏忽法律條款，往往容易引起合同糾紛 ? ? 訂立合同要注意以下幾點(diǎn)： ◇第一，約定所有權(quán)保留條款 ◇第二，約定擔(dān)保條款 ◇第三，約定爭(zhēng)議管轄權(quán)條款 ◇第四，約定信用監(jiān)督條款 ◇第五，明確合同的簽約地 :法律強(qiáng)使被代理人承擔(dān)的代理 ? 表見(jiàn)代理是被代理人的行為足以使善意第三人相信事實(shí)上的無(wú)權(quán)代理人具有代理權(quán) ,并基于此項(xiàng)信賴與無(wú)權(quán)代理人進(jìn)行交易 ,由此造成的法律后果 ,法律強(qiáng)使被子代理人承擔(dān)的代理 ? 案例 :某食品廠原義務(wù)員離職后 ,擅自用原廠的蓋有公章的空白加工合同與他人簽訂合同 ,法院判決該食品廠構(gòu)成 :表見(jiàn)代理 ” :法律強(qiáng)使被代理人承擔(dān)的代理 ? 第一個(gè)原因 :被代理人以書面或口頭形式直接或間接向他怕客戶第三人表示某人為自己的代理人 ,而事實(shí)上他并未對(duì)該人進(jìn)行授權(quán) ,由于第三人依賴被代理人的表示 ,而以該 ”代理人 ”進(jìn)行交易 ? 第二個(gè)原因 :被代理人將有證明代理權(quán)的文書物件交給他人 ,如介紹信、授權(quán)委托書、或蓋有合同章的空白合同書，第三人依賴這些文書，簽訂了合同，而事實(shí)上，被代理人對(duì)該人并無(wú)授權(quán)的意圖 :法律強(qiáng)使被代理人承擔(dān)的代理 ? 第三個(gè)原因 :代理證書授權(quán)不明，代理人超越實(shí)際的代理權(quán)限機(jī)時(shí)進(jìn)行的代理行為，第三人善意無(wú)過(guò)失地因此而相信他有權(quán)代理 ? 第四個(gè)原因：代理關(guān)系早已終止了，被代理人并沒(méi)有采取必要措施公示代理關(guān)系終止的事實(shí)，而且也沒(méi)有收回代理人持有的代理證書，從而給第三人造成了錯(cuò)覺(jué)，導(dǎo)致與之簽訂合同 ? 第五個(gè)原因：被代理人知道他人以自己的名義實(shí)施代理行為而不作否認(rèn)表示，也就是默示的表示 :法律強(qiáng)使被代理人承擔(dān)的代理 ？ ? 妥善保管足以造成表見(jiàn)代理的各種文件 ? 代理證書授權(quán)明確 ? 代理關(guān)系終止，被代理人采取必要措施公示代理關(guān)系終止的事實(shí)并且收回代理人持有的代理證書 ? 當(dāng)被代理人知道他人以自己的名義實(shí)施代理行為，應(yīng)該立即以書面作出否認(rèn)表示 ? 對(duì)代理人的行為要有行之有效的管理措施 ? 合同書或格式合同 ? 雙方當(dāng)事人來(lái)往的信件、傳真、電報(bào)、電子郵件等 ? 表格合同 ? 車票、保險(xiǎn)單等合同憑證 ? 口頭合同就是當(dāng)事人以口頭語(yǔ)言形式達(dá)成協(xié)議，包括當(dāng)面對(duì)話、電話聯(lián)系等形式 ? 優(yōu)點(diǎn)：直接、簡(jiǎn)便、快速、易行 ? 缺點(diǎn)：發(fā)生合同糾紛時(shí)，當(dāng)事人舉證責(zé)任相當(dāng)困難 ? 案例：某棉布廠以口頭（電話）形式與兩家棉花加工廠同時(shí)訂立了原棉采購(gòu)合同，兩家廠同時(shí)供貨，該棉布廠拒收價(jià)格稍貴的 B廠棉花，發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，雙方口頭合同是否成立？ ? 默示形式的合同 ? 推斷形式的合同 :商家手中的一把雙刃劍 ? 所謂格式合同 ,就是采用格式條款方式訂立的合同 ,它是由當(dāng)事人一方事先擬定 ,并在訂立時(shí)未與對(duì)方當(dāng)事人充分協(xié)商 ,對(duì)方只能表示全部同意或者不同意合同 ? 優(yōu)點(diǎn) :簡(jiǎn)單方便、省時(shí)省力，可重復(fù)使用 ? 格式合同的表現(xiàn)形式：商家的某些營(yíng)業(yè)廳的規(guī)定、店堂告示、單方聲明、口頭就法等 :商家手中的一把雙刃劍 ? 第一，要約具有廣泛性、持久性和細(xì)節(jié)性 ? 第二，條款具有單方事先決定性 ? 第三，條款具有不變性 ? 第四，重復(fù)使用性 ? 第五，合同當(dāng)事人一方地位優(yōu)勢(shì)性 :商家手中的一把雙刃劍 《 合同法 》 對(duì)格式合同的限制 ? “我提請(qǐng)你注意”， 《 合同法 》 規(guī)定了提供格式合同一方當(dāng)事人的特別義務(wù) ? “這個(gè)規(guī)定無(wú)效”， 《 合同法 》 規(guī)定了格式合同的無(wú)效情形 ◇案例：委托貸運(yùn)公司托運(yùn)的筆記本電腦在半路上被搶，貸運(yùn)公司是否承擔(dān)賠責(zé)任 ? “尚方寶劍在你手中”， 《 合同法 》 確立了格式條款的解釋規(guī)則 ? 中國(guó)文字十分豐富 ,一詞多義或者一義多詞的情況比比皆是 .因?yàn)檫@往往會(huì)引起大家對(duì)法律文書理解上的差異 ,所以簽約人當(dāng)認(rèn)真對(duì)特自己簽訂的合同 ,落筆時(shí)切記三思而后行 ? 近息來(lái)新名詞、新概念越來(lái)越多，在簽訂合同時(shí)一定要分清 ? 在簽訂合同時(shí)一定要考慮用語(yǔ)和標(biāo)點(diǎn)符號(hào)的嚴(yán)密性，以免由此造成日后的矛盾或?qū)е潞贤m紛訴訟 37 第三講 合同簽約階段風(fēng)險(xiǎn)防范 ? 有效的委托代理 ,是代理人以被代理人的名義在代理權(quán)限內(nèi)進(jìn)行的 ,直接對(duì)被代理人發(fā)生效力的法律行為 .它可以用書面形式 ,也可以用口頭形式 .法律上規(guī)定書面形式的 ,應(yīng)當(dāng)用書面形式 ? 代理行為存在的三方關(guān)系 : 被代理人（如公司法人代表） 相對(duì)人（公司的客戶） ● ● ● 委托代理人（公司采購(gòu)營(yíng)銷人員） ? 了解代理人持有的證明文件 ,做好對(duì)委托代理人的審查工作 ? 進(jìn)行資信調(diào)查 ,盡可能確保對(duì)方的資質(zhì)真實(shí)有效 ? 對(duì)合同進(jìn)行公證或律師見(jiàn)證 ,現(xiàn)其它機(jī)構(gòu)共同承擔(dān)代理風(fēng)險(xiǎn) ? 無(wú)權(quán)代理的三種表現(xiàn)形式 第一種 :行為人沒(méi)有代理以 第二種 :代理人超越代理人的權(quán)限而訂立合同 ,超越代理權(quán)限的那部分屬于無(wú)權(quán)代理 第三種 :代理權(quán)已經(jīng)終止后仍以被代理人的名義訂立合同 ? 追認(rèn)權(quán) ? 拒絕權(quán) ? 催告權(quán) ? 撤銷權(quán) ? 合同的書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式 ? 電子商務(wù)通常不是以原始紙張作為記錄的憑證，而是將信息或數(shù)據(jù)記錄在計(jì)算機(jī)中，或記錄在磁盤和軟盤等中介載體中 ? 電子數(shù)據(jù)的易消失性 ? 電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的局限性 ? 電子數(shù)據(jù)的易改動(dòng)性 ? 《 中華人民共和國(guó)電子簽名法 》 的出臺(tái)，規(guī)定了電子簽名的程序和合法性，使得更安全更方便的“電子圖章”名正言順，有了法律效力 ? 電子簽名就是在電子文檔上的簽名，可以是鼠標(biāo)手寫、電子水印、USB棒甚至視網(wǎng)膜掃描，因?yàn)橛忻艽a，并且經(jīng)過(guò)專門的認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證，每個(gè)人和簽名都將是獨(dú)一無(wú)二的。就房產(chǎn)廣告而言，廣告的內(nèi)容如足以決定合同成立的主要條款的，訂約雙方就合同主要條款協(xié)商一致的，合同就告成立 22 第二講 合同磋商過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)防范 ? ? 合同的主要條款是指合同必須是備的條款 ,欠缺它 ,合同就不成立 .它決定著合同的類型 ,確定了當(dāng)事
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