【正文】 79 79 （二） BOT的產(chǎn)生 ? 1984年土耳其總理厄扎爾首先提出的，想利用此方式建造一座電廠。 77 77 第四節(jié) 國際 BOT方式 一 、 國際 BOT方式的含義及主要特點(diǎn) （一）國際 BOT方式的含義 78 78 BOT是英文 BuildOperateTransfer的縮寫，中文的意思是 建設(shè)、經(jīng)營、轉(zhuǎn)讓。 長期生產(chǎn)的產(chǎn)品 ， 銷售價格可能會變化 ， 不能一次定死 ， 而最好是根據(jù)當(dāng)時市場價格 ， 以銷定產(chǎn)的原則和形式確定產(chǎn)品的價格 。 76 76 ③ 合作產(chǎn)品的銷售價格和商標(biāo) 。合作產(chǎn)品的銷售范圍要根據(jù)需求情況而定，可以專為受方國家工廠企業(yè)制造機(jī)器設(shè)備，也可將合作制造產(chǎn)品分別在雙方國家銷售或銷往國際市場。接收條件包括合同產(chǎn)品向用戶交貨的質(zhì)量擔(dān)保，如果合同產(chǎn)品在保證期限內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量問題，經(jīng)檢驗和鑒定屬于哪一方的責(zé)任，就應(yīng)由承擔(dān)責(zé)任的一方向用戶進(jìn)行補(bǔ)救和賠償。由受方向供方支付費(fèi)用，有時供方免費(fèi)提供技術(shù)資料，供方另收技術(shù)培訓(xùn)費(fèi)用。 72 72 （ 7）價格和支付 合作生產(chǎn)的形式很多，其計價和支付規(guī)定方式也不盡相同，計價內(nèi)容包括 實物部分和技術(shù)服務(wù)部分 。 （ 5）技術(shù)資料的交付 技術(shù)資料的交付一般要規(guī)定技術(shù)資料交付的時間、地點(diǎn)、方式、份數(shù)、包裝和包裝標(biāo)志。供方要對合同產(chǎn)品的規(guī)格、性能和設(shè)計參考數(shù)據(jù)負(fù)責(zé)。 69 69 ② 供方的責(zé)任和義務(wù)。 68 68 （ 3） 雙方的責(zé)任和義務(wù) 一般包括以下兩方面： ① 受方或制造工廠的責(zé)任和義務(wù) 。 一般情況下 ， 要對制造單位 、 最終用戶 、 合作產(chǎn)品 、 技術(shù)服務(wù) 、 技術(shù)合作等名詞加以定義 。 66 66 合作生產(chǎn)合同的一些特別重要的條款： （ 1） 定義條款 與許可合同一樣 ， 簽約雙方應(yīng)在合同中對一些重要 、 關(guān)鍵的名詞加以定義 ，以防止和減少因理解不一而造成糾紛 。合作生產(chǎn)的技術(shù)轉(zhuǎn)讓及機(jī)器設(shè)備、零部件和工具的提供可以是互相的，也可以是單方的，無論是哪種情況，對于提供的技術(shù)和其他硬件都要 分別計價 ，按合同的規(guī)定分別或者單方支付價款，雙方是買賣關(guān)系，硬件部分屬于一次買斷。一般技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的當(dāng)事人，只有技術(shù) 供方和受方 ，而合作生產(chǎn)合同除了涉及供方和受方外，還涉及合作生產(chǎn)的最終用戶，有時 技術(shù)供方和受方不只是一家。它是 買賣合同和技術(shù)互相轉(zhuǎn)讓合同相結(jié)合 的一種綜合性合同。 62 62 （ 2） 合作生產(chǎn)合同具有以下主要特點(diǎn)： ①合作生產(chǎn)合同的內(nèi)容差異較大。合作生產(chǎn)合同是不同國家的公司、企業(yè)之間簽訂的合作生產(chǎn)某種產(chǎn)品、合作研究某個項目或聯(lián)合設(shè)計某種產(chǎn)品的經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)轉(zhuǎn)讓的一種綜合合同。 60 60 （ 4） 合作承包 是合作生產(chǎn)的另外一種形式，是由外國公司在技術(shù)上總負(fù)責(zé)，雙方分工制造機(jī)器、設(shè)備，如化工、煉油、電站、冶金等 成套工程項目 的建設(shè)，或一些大型機(jī)械設(shè)備的制造，多采用這種方式。 59 59 （ 3）雙方簽訂長期合作生產(chǎn)合同，由一方提供生產(chǎn)技術(shù)或設(shè)備，按各自的專業(yè)分工制造某種零部件、配套件或生產(chǎn)某種產(chǎn)品。 58 58 （ 2）技術(shù)較強(qiáng)的一方提供關(guān)鍵部件和圖紙并在其指導(dǎo)下，由較弱的一方生產(chǎn)次要部件，并組裝完整產(chǎn)品，在本國或國外市場銷售，技術(shù)較強(qiáng)一方不收取圖紙資料費(fèi)，其報酬從出售的關(guān)鍵部件中得到補(bǔ)償。這種方式通常是在生產(chǎn)的部件方面按各自的特長或技術(shù)力量強(qiáng)弱加以分工，一般由技術(shù)力量較強(qiáng)的一方生產(chǎn)關(guān)鍵性的部件，并提供全套圖紙和技術(shù)指導(dǎo)。 （ 3）合作生產(chǎn)的當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)主要表現(xiàn)在交換技術(shù)、提供勞務(wù)和生產(chǎn)成果上。 56 56 合作生產(chǎn)具有如下主要法律特點(diǎn)： （ 1） 合作生產(chǎn)是兩個或兩個以上的法人實體之間建立在合同基礎(chǔ)上的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系 ， 這種關(guān)系應(yīng)該體現(xiàn)平等互利 、 協(xié)商一致的原則 。本案聚風(fēng)公司發(fā)生的損失應(yīng)由顧問小組承擔(dān)。（ 2）受托方的責(zé)任：保證服務(wù)、咨詢工作的質(zhì)量，負(fù)責(zé)解答委托方提出的問題，按照合同規(guī)定的期限，完成技術(shù)服務(wù)或咨詢?nèi)蝿?wù)，驗收咨詢結(jié)果。請評析此案。在這種情況下，聚風(fēng)公司認(rèn)為其所受到的損失與顧問小組未能預(yù)測分析到不利情況有很大關(guān)系，顧問小組提交的咨詢報告中 “ 報喜多，報憂少 ” ，因而導(dǎo)致該項目草率實施，提出追回已支付的 。數(shù)月后，聚風(fēng)公司開發(fā)的 “ 專家系統(tǒng) ” 軟件方式發(fā)表并投放市場，然而因價格較高、難以推廣等原因，市場銷售情況不好。聚風(fēng)公司的義務(wù)為提供充分和必要的資料、數(shù)據(jù)及有關(guān)協(xié)作事項，支付咨詢活動的一切經(jīng)費(fèi)開支和一次性支付報酬 。投資決策做出以后，聚風(fēng)公司聘請了一個顧問小組對該項目進(jìn)行技術(shù)經(jīng)濟(jì)論證。 53 53 ? 案例 2:聚風(fēng)科技開發(fā)公司 (以下簡稱順風(fēng)公司 )欲開發(fā)一個農(nóng)業(yè)服務(wù)計算機(jī)軟件。因此，美方來電以不可抗力為由要求解除合同不成立。（ 3）違約造成的終止。（ 2）不可抗力終止。請問美國客戶的要求是否合理？我方應(yīng)如何妥善處理？ 52 52 ? 答案要點(diǎn)： 合同的終止一般有三種情況：（ 1）自然終止。該禁令自公布之日起15日后生效。 ? （ 2）支付時間 ? 一次支付 ? 分期支付 ? 支付的單證 50 50 六、簽訂技術(shù)服務(wù)與技術(shù)咨詢合同應(yīng)注意問題 為了保證委托方目的的順利實現(xiàn)，簽訂合同時應(yīng)注意以下幾點(diǎn)： （ 1）明確區(qū)分技術(shù)服務(wù)與技術(shù)咨詢之間的界限 （ 2）明確規(guī)定服務(wù)咨詢時間 （ 3）建立工作聯(lián)系制度 （ 4）對稅費(fèi)的規(guī)定應(yīng)符合中國稅法 51 51 ? 案例 1：我國某研究所與美國客戶簽訂一份進(jìn)口合同，欲引進(jìn)一精密儀器，合同規(guī)定 9月份交貨。這種方式適合于產(chǎn)品有關(guān)的服務(wù)咨詢項目。這種方式適合于任務(wù)明確、工作量比較固定、易于核算全部費(fèi)用、可以分解分項核算的項目。這種方式適合于工程設(shè)計、工程咨詢、項目投資等項目的收費(fèi)。這種方式適合于工作時間短、工作人員少、工作量不易固定的咨詢項目。 （ 2）咨詢項目的重要程度 （ 3）委托方的權(quán)威程度。 44 44 一般的技術(shù)服務(wù)、咨詢費(fèi)由基本費(fèi)用和附加費(fèi)用兩部分構(gòu)成。 42 42 （ 三 ） 受方的責(zé)任 該條款主要應(yīng)規(guī)定：受方為供方專家履行咨詢服務(wù)業(yè)務(wù)所應(yīng)提供的條件，包括工作條件、生活條件、必須的技術(shù)資料等。咨詢服務(wù)時間要與咨詢服務(wù)項目進(jìn)度銜接，在總的咨詢服務(wù)時間不要規(guī)定具體的工作進(jìn)度，每天的工作進(jìn)度要記載下來，并由雙方代表監(jiān)督審查，以保證咨詢服務(wù)項目進(jìn)度按計劃完成。咨詢服務(wù)人員應(yīng)保證咨詢服務(wù)的內(nèi)容準(zhǔn)確、公證、科學(xué)、正確，如果有錯誤應(yīng)由咨詢服務(wù)方及時補(bǔ)救。 38 38 （ 二 ） 供方的責(zé)任 該條款主要規(guī)定：完成咨詢與服務(wù)的時限；擔(dān)任咨詢?nèi)蝿?wù)的人數(shù)、人員的學(xué)歷、資歷和等級；應(yīng)提交的資料，最終報告、圖紙、計算數(shù)據(jù)、最終審查的辦法等；供方派遣培訓(xùn)人員的人數(shù)和培訓(xùn)時間。 37 37 技術(shù)咨詢合同中的特別的條款 : （ 一 ） 技術(shù)咨詢與服務(wù)的范圍 主要規(guī)定雇主需要咨詢與服務(wù)的主題。 36 36 技術(shù)咨詢和服務(wù)合同與許可合同不同 ，其內(nèi)容和條款沒有固定的樣本 ， 主要是根據(jù)技術(shù)咨詢的內(nèi)容和特點(diǎn) ， 制定合同的條款 。經(jīng)過洽談，雙方取得一致意見后，可以正式簽訂咨詢服務(wù)合同或委托咨詢書。雇主依據(jù)自己的需要在幾家咨詢公司中最后選定二三家咨詢公司作為談判對象。 33 33 （ 三 ） 正式邀請咨詢 雇主選定幾家咨詢公司后，正式向它們發(fā)出邀請，并向咨詢公司遞交咨詢?nèi)蝿?wù)大綱、合同草案和要求咨詢公司提出咨詢建議書、報價單以及要求提交建議書期限與方式等。 32 32 （ 二 ） 雇主制定咨詢?nèi)蝿?wù)大綱 咨詢?nèi)蝿?wù)大綱是雇主向咨詢公司提出咨詢項目的初步說明書，說明咨詢公司應(yīng)該承擔(dān)的具體任務(wù)。 30 30 五 、 技術(shù)咨詢與服務(wù)的程序 雇主委托咨詢公司辦理咨詢業(yè)務(wù)可以采用招標(biāo)、詢價及其他方式建立業(yè)務(wù)關(guān)系，一般可分為以下四個環(huán)節(jié)： 31 31 （ 一 ） 選擇咨詢公司 雇主選擇咨詢公司的方式，可以采用查閱咨詢公司名錄、經(jīng)有關(guān)單位或組織機(jī)構(gòu)推薦和介紹等方式獲取咨詢公司名單。雇主首先要向咨詢公司提出咨詢清單，即所咨詢的技術(shù)資料和技術(shù)情報需求、詳細(xì)項目清單及有關(guān)詳細(xì)說明，咨詢公司接受之后， 雙方共同商定技術(shù)資料和技術(shù)情報交付的時間、交付的方式及費(fèi)用，并簽訂合同。工程設(shè)計咨詢公司應(yīng)該保證所做工作符合雙方簽訂合同的規(guī)定，如果 達(dá)不到應(yīng)用的指標(biāo)， 又確實屬于咨詢公司的責(zé)任時，應(yīng)該由咨詢公司采取措施予以補(bǔ)救，造成損失時，由咨詢公司負(fù)責(zé)賠償。 26 26 四 、 技術(shù)咨詢與服務(wù)的形式 技術(shù)咨詢與服務(wù)的形式多種多樣，如項目的可行性研究、技術(shù)方案的制定與審核、工藝和產(chǎn)品的改進(jìn)、人員培訓(xùn)、項目實施的監(jiān)督與指導(dǎo)、設(shè)備的采購與安裝指導(dǎo)、投標(biāo)和招標(biāo)文件的擬定等。 （ 2） 就咨詢方責(zé)任范圍來講 ， 只負(fù)責(zé)提供建議 、方案 ， 只要在它的責(zé)任范圍內(nèi)盡力了 ， 就算盡了義務(wù) ， 對于實施的結(jié)果一般并不負(fù)責(zé) 。 24 24 三 、 技術(shù)咨詢與服務(wù)的特點(diǎn) 技術(shù)咨詢與服務(wù)是由咨詢公司按照雙方所簽合同的規(guī)定派遣專家或技術(shù)人員為委托方完成某項工作，或者以書面的形式向委托方提供咨詢建議，委托方應(yīng)按合同的規(guī)定，為咨詢方人員提供必要的資料和工作條件，并付給咨詢方約定的報酬。技術(shù)咨詢則不同，供方僅負(fù)責(zé) 提供方案、建議等參考性意見，并不負(fù)責(zé)方案、建議的實施 ，即使受方按咨詢的方案、建議實施，結(jié)果造成失敗或損失，供方一般也不