【正文】 無需乞靈于清官。什么地方百姓大呼包青天之日，一定是他們已經(jīng)被侮辱、被欺凌之時。 如果用今天的眼光來審視歷史上的清官，就可以清楚地看出，當(dāng)百姓手中無權(quán)，‘人為刀俎，我為魚肉’時，才會在絕望中盼救星，呼喚青天大老爺能愛民如子。使人們不會從封建這一制度本身的野蠻性、反動性來進(jìn)行理性思考，而是認(rèn)為封建專制政體這一制度本身是好的，之所以會出現(xiàn)統(tǒng)治階級殘酷壓迫人民，主要是因為貪官破壞了這一專制制度。在他們心目中，似乎“包青天”一出世，社會就可以得到公正。并利用“清官政治”這一精神鴉片，麻痹人民的反抗意識?？梢姡嗣駥Α扒骞僬巍钡膿碜o(hù)是不言而喻的。所以，“清官政治”有其存在的合理性。第二，即使是包公沒想過對侄子網(wǎng)開一面，那么對侄子憤而殺之，是不是另一種方式的徇私情呢？因為審判者在社會壓力下，有時為了一己私利，也有可能會對自己的親屬做出比正常審判更重的裁決以搏得政治名聲，真若如此，包公斬侄豈不成了縱法了，他不幸的侄兒也成了”包青天“這塊政治招牌的犧牲品；③包拯清官政治具有反人民性和歷史局限性。這從表面上看確實是沒問題，但仔細(xì)一想有些問題就不得不質(zhì)疑。同時，道德泛濫主義或許會造成司法官員的道德偽善，從而滋長了司法腐敗。雖然他主張“法治”，但其本意是推行封建專制下的“仁政”。②包拯“仁政”法律思想造成道德泛濫主義。我國現(xiàn)代法治中，公安、檢察、法院在行使司法權(quán)時相互制約，同時規(guī)定人民代表大會對司法的監(jiān)督權(quán)。北宋包拯的“賢人治國”的法律思想就是這種政治背景下的產(chǎn)物，它必然是皇權(quán)至上前提下的“賢人治國”，其局限性不言而喻。但是對于包公式審判我們不要過于迷戀，因為他的許多做法是與現(xiàn)代法治精神格格不入的。其核心是儒家法律思想。他執(zhí)法嚴(yán)格 ，鐵面無私 ，敢摧權(quán)貴，為民伸冤，其人格魅力和司法實踐為后世廣為稱頌，頌揚甚多，民間譽稱“包青天”。24. 請說出古代2位著名的司法官，并簡要說明包拯。②《大元通制》頒行于英宗年間；篇目仿唐宋舊律，分20篇；較全面反映了元朝法制的基本狀況。②《慶元條法事類》是南宋孝宗所創(chuàng)，是將敕（chi)令格式及指揮申明等法律形式依事分門別類加以匯編；是宋朝法典編撰上的一大獨創(chuàng)。23. 請說出兩部宋朝、元朝法律律令，并簡要說明。⑤大誥也是中國歷史上空前普及的法規(guī)，戶戶若有一本，可以減一等罪。③大誥效力在律之上，打擊鋒芒指向貪官污吏。大誥分4篇。③是明朝終世通行不改的基本大法。①是對舊的法律觀念、法律制度以及社會秩序的一種否定，使法律制度逐步走向公開化，開創(chuàng)了古代法制建設(shè)的新紀(jì)元；②在客觀上為法律制度進(jìn)一步發(fā)展，為罪行對應(yīng)的成文法典的出現(xiàn)提供了基本前提；③開辟一種全新的以法治世的統(tǒng)治模式，為法治取代禮治拉開了序幕，也為戰(zhàn)國及其后來法律制度發(fā)展和完善積累了經(jīng)驗。魯國的孔子對此也發(fā)表了激烈的反對意見，認(rèn)為這樣做就沒有了上下等級，國家將陷入無序狀態(tài)。這場成文法的公布之爭是新興地主反對舊貴族壟斷法律，強烈要求將成文法公布于眾，以保障他們的西游財產(chǎn)和既得利益，擺脫宗法等級制度的羈絆。公元前536年，鄭國執(zhí)政子產(chǎn)鑒于當(dāng)時社會關(guān)系的變化和舊禮制的崩潰，率先“著刑書于鼎，以為國之常法”。 21. 古代法律改革答：成文法的公布。審判的時候，實行的是“糾問制”，法官直接訊問被告人，完全站在了原告人這一方，被告人沒有一點的訴訟權(quán)利而言。有民擊鼓鳴冤，遞上狀紙，即刻即可開堂。④中國古代法官是綜合型的崗位，集地方行政、司法和治安維護(hù)為一體，既自己偵查案件又自己審理案件。官老爺稍加思索，覺得此種判決不妥，如此下去，將來王金鳳不就被活活打死了么？于是改判將王金鳳“發(fā)官媒另行嫁賣”，且只準(zhǔn)當(dāng)?shù)剞r(nóng)商娶之，以其贍養(yǎng)王金鳳之母。待到牛謀兒回來，告之官府。老母先將女兒嫁與外地人牛謀兒，為了養(yǎng)活王趙氏及其女兒，只得外出經(jīng)商掙錢。作者認(rèn)為，傳統(tǒng)社會“法官”的法典理念不是僵化的、單一化的法典至上主義，而是追求絕對性與相對性、確定性與靈活性相統(tǒng)一的在動態(tài)的變通中理解和把握法典的理念。20. 中國古代法官及評價答：①中國古代社會的“法官”在堅持法典的規(guī)制作用的同時，決不對法典有任何過度的崇拜，機械照搬法律條文，因為單純的法條并不能使案件得到恰當(dāng)?shù)慕鉀Q。⑤八議”之法成為皇親國戚、功賢故舊、貴族官僚等八議之人逃避和減輕封建法律制裁的護(hù)身符，八議之人犯罪可以堂而皇之、有法可依地享有“議、請、減、當(dāng)、贖”的特權(quán)。這八種人是：議親，議故，議賢，議能，議功，議貴，議勤，；議賓。 ②“八議”最早源于西周的八辟，在曹魏的《新律》中首次入律。②具體內(nèi)容：一曰謀反（謀危社 ），二曰謀大逆（謀毀宗廟、山陵及宮闕 ），三曰謀叛（謀背國從偽 ），四曰惡逆（毆及謀殺祖父母、父母，殺伯叔等親屬），五曰不道（造畜蠱毒和厭魅是以巫術(shù)害人的行為，和殺一家非死罪三人、肢解人的行為 ），六曰大不敬（盜竊御用物品、因失誤而致皇帝的人身安全受到威脅、不尊重皇帝及欽差大臣 ），七曰不孝（即控告、咒罵祖父母父母；祖父母父母在，另立門戶、分割財產(chǎn)、供養(yǎng)有缺；為父母服喪期間，談婚論嫁、尋歡作樂等 ），八曰不睦，九曰不義（殺本屬府主、刺史、縣令、見受業(yè)師），十曰內(nèi)亂（通奸親屬）。、八議制度答：①“十惡”是指直接危及君主專制統(tǒng)治秩序以及嚴(yán)重破壞封建倫常關(guān)系的重大犯罪行為。②根據(jù)權(quán)能分治理論，孫中山設(shè)計出五權(quán)憲法的政府組織方案：人民選舉的國民大會是全國最高的政權(quán)機關(guān)，統(tǒng)一行使四項政權(quán)，組織并監(jiān)督政府；政府由行政、立法、司法、考試和監(jiān)察五院組成，各院依照憲法行使不同權(quán)能，相互制衡。權(quán)，即政權(quán)，是人民管理政府的力量包括選舉、罷免、創(chuàng)制、復(fù)決四項政權(quán)；能，即，治權(quán)，即政府管理國家事務(wù)的權(quán)能，包括行政、立法、司法、考試、監(jiān)察五項權(quán)能。18五權(quán)分立答：①孫中山參照西方憲政理論和中國國慶構(gòu)建其憲政思想理論。①1911年辛亥革命爆發(fā)后制定的《十九信條》，被迫于革命風(fēng)暴席卷，形式上被迫縮小了皇帝的權(quán)力，相對擴大了國會和內(nèi)閣總理的權(quán)力。1清末的憲法文件答：①1908《欽定憲法大綱》，中國第一個憲法性文件，條文內(nèi)容體現(xiàn)了大權(quán)統(tǒng)于朝廷，憲政公諸輿論的立憲指導(dǎo)原則。⑦歷史意義。⑥清末修律的特點。修訂法律館在二人的主持下進(jìn)行了大量的刪定舊律、制定法的活動，開啟了中國傳統(tǒng)法律近代化的道路。③修訂法律館是清末負(fù)責(zé)修訂法律的專門機關(guān)。16清末修律答:①進(jìn)入20世紀(jì)以后，面對國內(nèi)革命運動的心腹之患和西方侵略的肘腋之患以及士大夫階層“變法自強”的呼聲，清政府不得不進(jìn)行立法修律活動。由九卿、詹事、科道官等對上報案件進(jìn)行會審，最后由刑部領(lǐng)銜具題奏報皇帝裁決。 1秋審答：秋審是對各省移送刑部的監(jiān)候案件的會審制度，是對明朝朝審的發(fā)展，是清朝最重要的死刑復(fù)核制度，每年秋天舉行。⑤朝審，在秋審前一天，對京師刑部在押死囚進(jìn)行會審復(fù)核，稱為朝審。經(jīng)過秋審，凡奉旨入于情實者，由皇帝勾決執(zhí)行死刑；列入緩決者，仍打入監(jiān)候，留待下年秋審；凡三經(jīng)緩決者，多改為流刑或發(fā)遣。在秋審以前，各省先將斬監(jiān)候、絞監(jiān)候案件逐級整理復(fù)核，分別對監(jiān)候案犯提出情實、緩決、可矜、留養(yǎng)承祀等四類定擬意見，上報中央刑部。①三司會審是由刑部尚書、大理寺卿、都察院左都御史會同審理重大案件；②九卿會審是由六部尚書、大理寺卿、都察院左都御史及通政使等九卿會同審理死刑或監(jiān)候等特別重大案件，其審理結(jié)果均須上報皇帝最終裁決。1闡述古代的一種會審制度答：會審制度由明朝創(chuàng)設(shè)，針對疑難重大以及死刑復(fù)核案件進(jìn)行會官審錄的制度。另增設(shè)加役流，即流三千里，勞役三年，作為某些死刑的寬宥；徒刑五等，一年、一年半……三年；杖刑五等，六十、七十……一百；笞刑五等，十、二十……五十。具體分為五刑二十等。1唐朝五刑答：隋朝確立五刑制度，唐唐沿襲之。這是很高超的立法，因為現(xiàn)代海商法依然有類似規(guī)定。1唐化外人處罰原則答：是唐律關(guān)于對人的法律效力的規(guī)定，唐朝實行屬地主義和屬人主義結(jié)合的方式。11. 斬立決答：斬立決源于漢代，是對于那些性質(zhì)比較嚴(yán)重、案情屬實、適用法律適當(dāng)、并無疑義的案件，判處斬刑立即執(zhí)行，稱為“斬立決 ”。10. 漢朝三種法律形式答：兩漢時期，律、令、科、比為主要法律形式。在古代“天高皇帝遠(yuǎn)”的生活環(huán)境里，民間百姓熟悉的也只是集權(quán)的自上而下的政治模式，很自然地只能把改變現(xiàn)狀的希望寄托在高高在上的皇帝那里，這種對于持“尚方寶劍”、“龍虎狗”大鍘刀前來誅殺貪官污吏的御史的渴望，是長久存在于基層的政治理想。在故事發(fā)生的宋代，陳世美可以通過“官當(dāng)”———拿自己的官品去抵擋掉這個徒罪。因此真有這樣的事情，陳世美不過是個徒罪、杖罪。但是在在我國傳統(tǒng)的戲曲里有個叫做《秦香蓮》的故事，這個故事也叫《鍘美案》中陳世美卻被包公鍘刀處死。 陳世美的“原罪”是拋妻再娶，犯下重婚罪?；橐龅臎Q定權(quán)在于父母，結(jié)婚、離婚都由父母說了算。從七出和三不去的條件可以看出，婚姻只是祭祀祖先，延續(xù)后代的手段而已，婚姻的締結(jié)與解除和夫妻雙方的感情沒有任何關(guān)系，沒一條是有關(guān)感情的。所謂三不去是指，一、有所取無所歸；二、與更三年喪；三、前貧賤后富貴。所謂七出，是指女子有以下情況之一，丈夫或公婆即可單方面解除婚約。 8. 七出三不去 陳世美拋妻答：源于西周。在這些觀念的影響支配下,族刑也就具備了其存在的立足點,即就某些重大犯罪而言,整個家族有義務(wù)與犯罪者共同承擔(dān)罪責(zé)。個人的權(quán)利與義務(wù)只不過是家族最高利益下的附屬物,權(quán)利的享有與義務(wù)的承擔(dān),全以家族利益為轉(zhuǎn)移。簡言之,即古代家族主義的文化傳統(tǒng)和家族本位的社會形態(tài)營造了族刑的生存空間。他們甚至還可以為其刑罰的酷濫尋找到堂皇的借口,即所謂的以刑去刑理論。其原因有二： 首先,是古代政權(quán)的性質(zhì)及其貫常的鎮(zhèn)壓手段決定的。②從性質(zhì)上來說這是有違儒家精神的，孟子說“父子兄弟,罪不相及這句有名的口號更表現(xiàn)了古代哲王的思想立場。到了隋煬帝楊廣,更進(jìn)一步擴大為“滅九族”。 7. 一人犯罪，株連九族答：①一人犯死罪,家族成員與其共同承擔(dān)刑事責(zé)任的刑罰制度,在古代稱為族,故族者,即意味著由一個人的死罪擴展為家族成員的共同死罪。④當(dāng)然，這種“A讓B死,B就不得不死”的話語體系有時候在現(xiàn)代生活中仍然存在，只不過是在兩種或者物質(zhì)上的或者精神層次的利益中，B明顯出于不對等的狀態(tài)，為了實現(xiàn)B認(rèn)為的更大的利益而犧牲自我，也是可以理解的。③當(dāng)然，這樣的話語體系只適用于“君權(quán)、父權(quán)、夫權(quán)”的歷史時代，這是一種壓迫、是一種赤裸裸的剝奪，是統(tǒng)治階級奴化民眾思想的一個統(tǒng)治工具；是在當(dāng)時那種落后階級統(tǒng)治下非人道的統(tǒng)治思想；是在老百姓沒人更多的財產(chǎn)、人身自主權(quán)的情形下的思想觀點。董仲舒將傳統(tǒng)儒家倫理闡釋為“君為臣綱、父為子綱，夫為妻綱的三綱倫理，尤其是大力鼓吹君權(quán)神授，強調(diào)臣子和庶民對君主的絕對效忠。漢宣帝時明確規(guī)定：子女隱匿父母，妻子隱匿丈夫，孫子隱匿祖父母的罪行，皆不追究刑事責(zé)任（幼隱尊不罰）；父母隱匿子女，丈夫隱匿妻子，祖父母隱匿孫子罪行的，除死罪需上請外，其他皆不追究刑責(zé)（尊隱幼非死不罰）。5. 親親得相首匿答：親情得相首匿原則源于孔子“父為子隱，子為父隱，直在其中”的思想。刑不上大夫，首先是指制定刑法目的不是針對貴族，而是庶民。4. 禮不下庶人，刑不上大夫答：禮不下庶人，刑不上大夫體現(xiàn)了西周宗法體制下的等級特權(quán)制度，也是后世法律的重要原則。刑不上大夫，是指一方面，制定刑法目的不是針對貴族，而是庶民。⑥但是，禮與刑適用原則不同。所以，有先禮后刑一說?？芍^互為表里、相輔相成，共同構(gòu)筑成上古法制的完整體系。④具體的禮儀內(nèi)容可分為五禮，即吉（祭祀）、兇（喪葬）、軍（行軍打仗）、賓（迎賓待客）、嘉（冠婚）。③抽象的精神原則主要可歸納為親親和尊尊。②古代的禮有兩層含義：一是指抽象的精神原則，二是具體的禮儀形式。大司寇下設(shè)小司寇，協(xié)助大司寇審理案件，處理訟獄。2. 大司寇與小司寇答：大司寇小司寇是西周的司法機構(gòu)。商朝確立了五刑體系?！稖獭吩诹⒎ㄋ枷肷鲜恰队硇獭返睦^承和發(fā)展。 湯刑：是商朝法律的總稱。大致上是啟正及其后繼者根據(jù)氏族和軍令陸續(xù)積累的習(xí)慣法，托名禹所創(chuàng)制，以表達(dá)對禹的尊重和懷戀。因此，生命是其他一切權(quán)利的前提，自然人所有的權(quán)利均需以生命的存在為不證自明的前提。2）從憲法價值來看，憲法是根本法，最高價值在保障人權(quán)，在人權(quán)體系中，生命權(quán)是人權(quán)的基礎(chǔ)，人權(quán)的其他類容都源于人生命的存在這一基本前提。②按照1966《公民權(quán)利與政治權(quán)利公約》的權(quán)利體系，生命權(quán)應(yīng)該是最基礎(chǔ)性的權(quán)利（出生的權(quán)利、免于饑餓維持生存的權(quán)利、死亡的權(quán)利）生命是公民從事一切活動的前提和基礎(chǔ)。它是公民參加各種社會活動和享受其他權(quán)利的先決條件。①按照我國現(xiàn)有的憲法權(quán)利體系看看，人身自由權(quán)是一切權(quán)利和自由的基礎(chǔ)。26. 談?wù)劰竦哪捻椈緳?quán)利最重要，為什么答：這個問題是一個很大的問題。所以，他是公民權(quán)利和政治權(quán)利的紐帶。真理無止境、追求真理的步伐也不會停止，因此，人們只有在各種知識的匯集和不同意見的爭論中才能最大的接近真理，避免錯誤，為了接近真理，我們必須尊重個人發(fā)表的甚至我們憎恨的意見的自由。二、遷徙自由權(quán)——城鎮(zhèn)化下必然的選擇。以至于出現(xiàn)嚴(yán)格邏輯解釋下的死刑是死緩、死緩是無期、無期是有期的說法。我國刑法、民法都有關(guān)于剝奪生命帶來的相應(yīng)的法律制裁，然而，這些制裁卻無法在憲法中找到本源性權(quán)利支持。當(dāng)今社會漠視生命、踐踏生命的時間層出不窮；③是完善現(xiàn)行憲法與國際接軌的需要?？梢哉f生命權(quán)是真?zhèn)€公民權(quán)利體系的根基，是權(quán)利王國中的土壤。生命是公民從事一切活動的前提和基礎(chǔ)。24. 你認(rèn)為當(dāng)今中國憲法還應(yīng)規(guī)定公民的其他什么基本權(quán)利答：一、生命權(quán)。①符合國際潮流；②既有事實已經(jīng)超出原有框架，越來越多的勞動者走上街頭卻不能有效組織，與其放任，不如規(guī)定罷工權(quán)，并對合法罷工進(jìn)行從主體到程序的一整套制度設(shè)計。而對于舉行罷工的勞動者，也只是不提供法律上的保護(hù)。因為規(guī)定罷工權(quán)是保護(hù)合法罷工，沒有規(guī)定，只是沒有保護(hù)，但也沒有禁止。但是在社會制度下，廣大民營企業(yè)、外資企業(yè)罷工從法理上還可以接受，但國有或國有控股企業(yè)罷工就法理不足，這樣，就出現(xiàn)一個罷工權(quán)不被普遍適用的問題。我國是人民民主專政的社會主義國家，是工人階級領(lǐng)導(dǎo)的社會主義國家，共產(chǎn)黨是廣大工人階級的代表。這給當(dāng)時的中國社會帶來極大的創(chuàng)傷。我們知道19661976年，我國經(jīng)歷了給中國帶來深痛災(zāi)難的文革，文革期間，學(xué)生不