【正文】 萬(wàn)民法適用于羅馬市民與外 來(lái)人以及外來(lái)人與外來(lái)人之間的法律。 （二）“天壇憲草”（又稱《中華民國(guó) 憲法草案》北洋政府的第一部憲法草案）與“袁記約法”（《中華民國(guó)約法》） （三）“賄選憲法”即《中華民國(guó)憲法》（近代中國(guó)第一步正式頒行的憲法） （四） 1947《中華民國(guó)憲法》 【外國(guó)法制史提要】 羅馬法 一、《十二表法》的制定 《十二表法》：羅馬的第一部成為法，篇目其特征為：私法為主，諸法合一，程序法與實(shí)體法相混。 領(lǐng)事裁判權(quán)（確立于《中英五口通商章程及稅則》和《虎門條約》）與觀審和會(huì)審公廨。 訴訟法律與法院編制法：（ 1）訴訟法：《大清刑事民事訴訟法》（遭到保守派的否決）、《大清刑事訴訟律草案》（六編）與《大清民事訴訟律草案》（四編）（ 2）編制法：《大 理院編制法》、《各級(jí)審判庭試辦章程》、《法院編制法》。）和《大清新刑律》（中國(guó)歷史上第一部近代意義上的專門刑法典。 一、預(yù)備立憲： （ 1）頒布了兩步憲法性文件：《欽定憲法大綱》（近代中國(guó)第一個(gè)憲法性文件）和“十九信條” （ 2）在 中央設(shè)咨政院 (中央咨詢性機(jī)構(gòu) )，在地方設(shè)資議局。 （ 1）明：九卿會(huì)審、朝審、大審。 宋代的翻異別勘與證據(jù)勘驗(yàn)制度 明清的會(huì)審制度：注意會(huì)審參加的官員。唐律中的“立春”后不決死刑，明清的秋審制度皆本源于此。是漢律儒家 化在司法領(lǐng)域的體現(xiàn)。） 二、訴訟制度 西周：（ 1）民事案件為訟，刑事案件為獄；斷獄與聽訟（ 2）五聽 (辭、色、氣、耳、目 )； 五過（惟官、惟反、惟內(nèi)、惟貨、惟來(lái)）； 三刺（群臣，官吏，國(guó)人。（ 7）清朝，地方司法分 州縣、府、省按察司、總督（及巡撫）四級(jí)。（ 5）明朝在省設(shè)提刑按察司，有權(quán)判處徒刑及以下案件，徒刑以上案件須報(bào)送中央刑部批準(zhǔn)執(zhí)行。縣以下鄉(xiāng)官、里正對(duì)犯罪案件具有糾舉責(zé)任，對(duì)輕微犯罪與民事案件具有調(diào)解處理的權(quán)力，結(jié)果須呈報(bào)上級(jí)。（ 3）唐代地方司法機(jī)關(guān)仍由行政長(zhǎng)官兼理。 地方司法機(jī)關(guān)：（ 1）西周：士師、鄉(xiāng)士、遂士。此外還有專門的司法機(jī)關(guān)。這里尚食掌管的意思指服侍皇 帝的人。絕戶繼承主要通過設(shè)立繼承人，有立繼（夫亡妻在，妻子為丈夫立繼）和命繼之分（夫妻俱亡尊長(zhǎng)親屬為死者創(chuàng)設(shè)繼承人）。 二、宋代：繼承除沿襲以往的遺產(chǎn)均分制外，允許在室女享受部分財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)，同時(shí)承認(rèn)遺腹子與親生子享有相同的繼承權(quán)。（ 2）婚姻成立的程序：六禮：納采、問名、納吉、納征、請(qǐng)期、親迎。 民 事 法 律 制 度 一、西周 契約法規(guī) （ 1）買賣契約為質(zhì)（長(zhǎng)，奴隸、牛馬）劑（短，兵器、珍異之物） （ 2）借貸契約：傅（債的標(biāo)的，權(quán)利義務(wù)）別（簡(jiǎn)札中間寫字，一分為二）。 《大明律》在名例篇中規(guī)定了刑罰從重從新原則。 六、明清的刑法制度 奸黨罪與充軍刑：奸黨罪創(chuàng)立于洪武年間。（ 3）凌遲：源于五代的西遼，宋仁宗時(shí)適用凌遲刑，神宗熙寧后成為常刑。配役在宋代多為刺配。（ 2）自首原則（ 3）類推原則（ 4）化外人犯罪 五、宋、元的法律制度 宋代刑罰的變化（ 1）折杖法：除死刑以外，其他笞、杖、徒、流四刑一律折換為臀杖和脊杖，杖后釋放。 刑罰原則 （ 1）區(qū)分公私罪的原則。 保辜：對(duì)傷人罪的后果，不是立即顯露的規(guī)定加害方在一定期限內(nèi)對(duì)被害方傷情變化負(fù)責(zé)的一項(xiàng)特別制度。 “六贓”：受財(cái)枉法贓、受財(cái)不枉法贓、受所監(jiān)臨、強(qiáng)盜、盜竊、坐贓。 四、《唐律疏議》中的刑法制度 “十惡”：謀反、謀大逆、謀叛、惡逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不義、內(nèi)亂。 北魏太武帝時(shí)正式確立了死刑復(fù)奏制度，為唐代的死刑三復(fù)奏打下了基礎(chǔ)。 （ 4）廢除宮刑。 刑罰制度改革：（ 1）規(guī)定絞、斬等死刑制度（ 2）規(guī)定流刑：北周把流刑規(guī)定為五種。 《北齊律》首次規(guī)定了“重罪十條”，它是后世“十惡”的前身。 三、魏晉南北朝時(shí)期的刑法制度 《魏律》依據(jù)《周禮》“八辟”制度正式規(guī)定了八議制度，內(nèi)容為：親、故、賢、能、功、貴、勤、賓。 刑 法 一、秦代的罪名與刑罰：秦代的刑罰適用原則：一共有八個(gè)方面的原則，特殊的地方在于秦刑事責(zé)任能力的確認(rèn)以身高為標(biāo)準(zhǔn)。除律典外，清代還有例，例分為：條例、則例、事例、成例。反映了朱元璋“重典治世”的思想。 《明大誥》，朱元璋親自制定，是明初 一種刑事法規(guī)。元初將人分為四等：蒙古人、色目人、漢人、南人。 元代立法的特色是以法律的形式規(guī)定了民族間的不平等。 編敕，是宋代一項(xiàng)重要、頻繁的立法活動(dòng)。 六、宋元時(shí)期 《宋刑統(tǒng)》，又稱《宋建隆重詳定刑統(tǒng)》，中國(guó)歷史上第一部刊印頒行的法典。其篇目與 《北齊律》大致相同。 《貞觀律》，確定了唐律主要內(nèi)容與風(fēng)格， 12 篇 500 條。 注意名例律為今年新增考點(diǎn)，應(yīng)給予注意。 《北魏律》， 20 篇，其特色是采諸家之長(zhǎng)，取精用宏。刑寬禁簡(jiǎn)是這部 法典的特色。 《晉律》又稱《泰始律》， 20 篇 602條。 b、“八議”入律。） 四、魏晉南北朝時(shí)期：這個(gè)時(shí)期是中國(guó)傳統(tǒng)法典結(jié)構(gòu)演變定型時(shí)期，主要注意以下幾部法典： 《魏律》，魏明帝時(shí)候制定，共有 18 篇。 三、秦漢：主要掌握漢代法律的儒家化：上請(qǐng)；恤刑；親親得相首匿。 c、運(yùn)用法律的手段剝奪舊貴族的特權(quán)。 c、共有六篇：盜、賊、網(wǎng)、捕、雜、具。 二、春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期的立法 春秋時(shí)期的立法主要注意成文法的公布：鑄刑書（中國(guó)歷史上第一次公布成文法的活動(dòng)）、竹刑、鑄刑鼎（中國(guó)法制史上第二次公布成文法的活動(dòng)）。禮的內(nèi)容表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是抽象的精神原則：親親尊尊；二是禮儀形式：“五禮”。明德慎罰的具體要求為：實(shí)施德教，用刑寬緩。 【中國(guó)法制史的復(fù)習(xí)線索】 法典的沿革變化 刑事法律（主要罪名，刑法原則，刑罰制度） 古代 民法（婚姻，繼承，契約） 中國(guó)法制史 司法制度（司法機(jī)構(gòu)的變化，司法原則） 機(jī)構(gòu)設(shè)置 近代 立法（憲法，民 商法，刑法，訴訟法） 司法制度（與領(lǐng)事裁判權(quán)相關(guān)的制度及近代的制度設(shè)計(jì)） 發(fā)展： 12 表，兩個(gè)法律體系，五大法學(xué)家，一本法律書 羅馬法的淵源 羅馬法 分類 羅馬法的復(fù)興：（一個(gè)大學(xué)，兩個(gè)學(xué)派；意義和影響） 歷史沿革（法、德、日） 外國(guó)法制史 法日兩國(guó)憲法 大陸法系 兩部民法典 三國(guó)司法制度 兩個(gè)法系 形成和特點(diǎn) 歷史沿革 英美法的淵源（特別是英國(guó)） 英美法系 美國(guó)憲法及兩國(guó) 司法制度形成和發(fā)展 （特點(diǎn)和歷史意義） 【中國(guó)法制史提要】 古代部分 法典的沿革變化 注意法律名稱的變化： 刑 —— 法（法經(jīng)） —— 律（商鞅變法） —— 刑統(tǒng)（宋） —— 大明律 —— 大清律例 立法思想的演變： 明德慎罰（西周） —— 德主刑輔（漢） —— 德本刑用（唐） —— 民刑弼教（明） —— 中體西用（清末修律） 一、西周的立法 西周的立法活動(dòng)主要是“制禮做樂”，其指導(dǎo)思想是“以德配天，明德慎罰。古代部分有四條 線索：立法、刑事法律制度、民事法律制度、和司法制度。 5． 3 法與人權(quán)的一般關(guān)系：人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)；法是人權(quán)的體現(xiàn)和保障。 5． 2 人權(quán)是指人的個(gè)體或群體，基于人的本性，并在一定的歷史條件下基于一定的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和文化發(fā)展，為了自身的自由生存、自由活動(dòng)、自由發(fā)展以能夠真正掌握自己的命運(yùn)，而必須平等具有的權(quán)利。較明顯地體現(xiàn)在立法，司法和守法等各個(gè)環(huán)節(jié)上。 4． 1 法與道德的聯(lián)系：法與道德在內(nèi)容上、本質(zhì)上、功能上的聯(lián)系。黨的十四屆六中全 會(huì)指出，必須堅(jiān)持科學(xué)執(zhí)政、民主執(zhí)政、依法執(zhí)政，不斷完善黨的領(lǐng)導(dǎo)方式和執(zhí)政方式。中國(guó)共產(chǎn)黨是中國(guó)特色社會(huì)主義事業(yè)領(lǐng)導(dǎo)核心。 3． 2 法與政策 法 政 策 意志屬性 體現(xiàn)國(guó)家意志 全黨意志 規(guī)范形式 制定法（規(guī)則） 綱領(lǐng)、決議、指示等，內(nèi)容比較原則，概括 實(shí)施方式 國(guó)家強(qiáng)制（有組織、專業(yè)化、程序化） 黨的紀(jì)律保障實(shí)施 調(diào)整范圍、方式 具有較 大影響的社會(huì)關(guān)系領(lǐng)域 調(diào)整的范圍比法律廣泛得多 穩(wěn)定性程度 具有較大穩(wěn)定性 具有較大靈活性 3． 3 法與國(guó)家的關(guān)系： 國(guó)家是法存在的政治基礎(chǔ)，法是實(shí)現(xiàn)國(guó)家職能的規(guī)范。 2． 3 法與科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步：科技進(jìn)步對(duì)法具有影響，法對(duì)科技進(jìn)步也具有一定的作用。 4． 1 法與經(jīng)濟(jì)的一般關(guān)系：法由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定；法對(duì)于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有能動(dòng)的反作用， 5． 并且通過生 產(chǎn)關(guān)系反作用于生產(chǎn)力。同時(shí)還可以說，國(guó)家以社會(huì)法為基礎(chǔ)，“紙上的法”以“活”法為基礎(chǔ)。為了使法的功能得以充分的發(fā)揮，就必須使法與社會(huì)不斷的協(xié)調(diào)。 5． 2 法治國(guó)家的條件和標(biāo)準(zhǔn)主要有：（ 1）英國(guó)法律保障人權(quán)，限制公共權(quán)力的濫用；（ 2）良法的治理；（ 3）通過憲法確立分權(quán)與權(quán)力制約的國(guó)家權(quán)力關(guān)系；（ 4）賦予廣泛的公民權(quán)利；（ 5）確立普遍的司法原則，司法獨(dú)立等。法治的內(nèi)容包括法律至上，權(quán)力在法律之下，法律公開，依法行政，司法獨(dú)立，保障權(quán)利和自由，實(shí)行“正當(dāng)程序”。 4． 2 當(dāng)代中國(guó)法治現(xiàn)代化的特點(diǎn)是：（ 1）由被動(dòng)接受到主動(dòng)選擇；（ 2）由模仿民法法系到建立由中國(guó)特色的社會(huì)主義法律制度；（ 3）法的現(xiàn)代化的啟動(dòng)形式是立法主導(dǎo)型；（ 4）法律制度變革在前，法律觀念更新在后，思想領(lǐng)域斗爭(zhēng)激烈。法的現(xiàn)代化的原因在于：它本身就是現(xiàn)代社會(huì)中人的一種生存方式和價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。因此，法律意識(shí)可以使一個(gè)國(guó)家的法律傳統(tǒng)得以延續(xù)。中國(guó)法的傳統(tǒng)特指中國(guó)古代法的傳統(tǒng)，法律文化更多地用于指稱現(xiàn)代中國(guó)的法律，制度及相應(yīng)的觀念。 3． 1 法的傳統(tǒng)是指世代相傳，輾轉(zhuǎn)相承的有關(guān)法的觀念，制度的總和。其他關(guān)于法的歷史階段的劃分（梅因，龐德，韋伯，昂格爾，田中成明） 2． 2 社會(huì)主義法：新中國(guó)的法是在摧毀國(guó)民黨法律的基礎(chǔ)上創(chuàng)立的，是革命根據(jù)地法的繼承和發(fā)展。 1． 4 法的產(chǎn)生發(fā)展規(guī)律：（ 1）從個(gè)別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整、一般性規(guī)范調(diào)整到法的調(diào)整的過程；（ 2）從習(xí)慣到習(xí)慣法、再?gòu)牧?xí)慣法到制定法 的過程；（ 3）從法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的渾然一體到逐漸分離、法的相對(duì)獨(dú)立化的發(fā)展過程。 1． 3 法和原始社會(huì)規(guī)范的聯(lián)系：二者都是調(diào)整人們社會(huì)關(guān)系、維護(hù)社會(huì)秩序的行為規(guī)范，均具有普遍約束力。 Ⅲ 法的演進(jìn) 1． 1關(guān)于法的起源的學(xué)說主要有：（ 1）神創(chuàng)說（西塞羅，奧古斯丁，中國(guó)古代）；（ 2）暴力說（韓非子）；（ 3）契約說（古典自然法學(xué)） ；（ 4）發(fā)展說（人的能力發(fā)展說，精神發(fā)展說如黑格爾）；（ 5）合理管理說（塞爾茨尼克）。法律推理的類型有：演繹推理（從一般到具體），歸納推理（如判例法制度），辨證推理和法律推理。（ 2）按照解釋的尺度不同，分為字面解釋、限制解釋和擴(kuò)充解釋。法律監(jiān)督的重點(diǎn)是國(guó)家行政執(zhí)法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)及其工作人員。 合法行為 違法行為 概念 符合法律規(guī)定，與法律規(guī)定一致的行為 違反法律的、具有社會(huì)危害性的、主觀上有過錯(cuò)的行為 構(gòu)成 客觀；客觀方面；主體；主觀方面 同左 種類 （ 1）禁令的遵守，積極義務(wù)的 履行，合法權(quán)利的享用和法的適用；（ 2）自然人、法人、國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員的合法行為；（ 3）作為的或不作為的合法行為；（ 4）一般的合法行為和受獎(jiǎng)的合法行為 （ 1）刑事違法行為；（ 2）民事違法行為；（ 3）行政違法行為；（ 4）違憲行為 4． 1 法律監(jiān)督：真正本質(zhì)的對(duì)象是國(guó)家權(quán)力。守法主體： 所有人都是守法主體，所有組織都有義務(wù)守法；各政黨，包括共產(chǎn)黨都要遵守憲法和法律，都要在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng)。 3． 1 守法：本質(zhì)含義是不違法，不僅包括消極、被動(dòng)的守法，還包括根據(jù)授權(quán)性法律規(guī)范積極主動(dòng)地去行使自己