【正文】 甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔(dān)違約責(zé)任。 、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務(wù) 500元，期限 2年。合同生效的時(shí) 間為交付時(shí)間。因此，在一般情況下，合同成立時(shí)間既是合同生效時(shí)間。第 140條規(guī)定，標(biāo)的在訂立合同之前已為買受人占有，合同生效的時(shí)間為交付時(shí)間。 8 月 15 日，賓館依約定向電視臺支付了價(jià)款。 8月 8日的開業(yè)慶典，于 8月 7日向電視臺租借一臺攝像機(jī)。表見代理依法產(chǎn)生有權(quán)代理的法律效力，即無權(quán)代理人與第三人之間實(shí)施的民事法律行為對于被代理人具有法律約束力，被代理人與第三人之間產(chǎn)生、變更或消滅相應(yīng)的法律關(guān)系。下列選項(xiàng)哪一個(gè)是正確的？ 31 【答案及解析】 D .《合同法》第 49條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人 名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。對此甲公司并不知情。 （ 2021年） 。本題中，甲的損失并非由乙實(shí)施侵權(quán)行為所致，其主觀上也不具有過錯(cuò)，因此 B項(xiàng)處理錯(cuò)誤。因雙方不存在要約和承諾的締約過程。對此，應(yīng)如何處理？ 30 【答案】 D 【知識點(diǎn)】民事責(zé)任的構(gòu)成及其承擔(dān) 【詳解】判斷乙是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，首先 應(yīng)當(dāng)判定甲乙之間是否已經(jīng)成立合同。甲未能在 A 站及時(shí)下車，為此支出了額外費(fèi)用。 、乙在火車上相識，甲怕自己到站時(shí)未醒，請求乙在 A站喚醒自己下車，乙欣然同意。評論：試用買賣作為一種特殊買賣，經(jīng)常 被司考考到，以前有過不定項(xiàng)選擇。據(jù)此，本題中，雙方之間的買賣合同沒有成立的情況下，王某對在試用期內(nèi)使用冰箱而不付款的行為并未構(gòu)成違約，在試用合同中雙方?jīng)]有約定使用費(fèi)，試用期滿后退回，商場要求其支付使用費(fèi) 100元沒有任何法律依據(jù)。 ”根據(jù)上述規(guī)定，王某從該商場搬回冰箱一臺，試用期滿以后，說明拒絕購買，因此雙方之間的買賣合同沒有成立。 ”第 171條規(guī)定： “試用買賣的買受人在試用期間可以購買標(biāo)的物，也可以拒絕購買。下列哪一種說法是正確的？ ，因?yàn)殡p方?jīng)]有約定使用費(fèi) ，因?yàn)槠湫袨闃?gòu)成了不當(dāng)?shù)美? 【答案】 A 【考點(diǎn)】試用買賣合同不成立的后果 【解析】《合同法》第 170條規(guī)定： “適用買賣的當(dāng)事人可以約定標(biāo)的物的試用期間。 29 ： “本商場家電一律試用 20天，滿意者付款。對此，下列哪一種說法是正確的？ 6月 5日成立 6月 10日成立 6月 15日成立 權(quán)要求乙公司承擔(dān)締約過失責(zé)任 【答案】 D 【考點(diǎn)】合同成立的認(rèn)定及締約過失責(zé)任德承擔(dān) 【詳解】以合同書訂立合同，自合同書訂立之日起合同成立，故合同尚未成立，只能承擔(dān)締約過失責(zé)任，乙出爾反爾，故意導(dǎo)致合同不成立，屬于惡意磋商。 6 月 10 日，甲公司電話催問，乙公司表示同意按甲公司報(bào)價(jià)出售，要其于 6月 15日來人簽訂合同書。 6月 5日以傳真方式向乙公司求購一臺機(jī)床，要求 “立即回復(fù) ”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用 中華人民共和國合同法 若干問題的解釋 （一）》第 25條規(guī)定： “債權(quán)人依照合同法第 74條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟，請求人民法院撤銷債務(wù)人放棄債權(quán)或轉(zhuǎn)讓 財(cái)產(chǎn)的行為，人民法院應(yīng)當(dāng)就債權(quán)人主張的部分進(jìn)行審理，依法撤銷的，該行為自始無效。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起 5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消失。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可 以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。乙于 2021 年 5 月得知這一情況，于 2021 年 7 月決定向法院提起訴訟。 1萬元到期未還。據(jù)此，某演出公司與 “黑胡子 ”四人演唱組合訂立演出合同為意定之債。法定之債包括侵權(quán)損害賠償之債、不當(dāng)?shù)美畟o因管理之債及締約過失之債。故 C項(xiàng)錯(cuò)誤。選擇之債，是指債的履行標(biāo)的有數(shù)種，當(dāng)事人從中選擇一種來履行的 債。根據(jù)債的履行是否可以選擇，債可分為簡單之債與選擇之債。所以，在單一之債，只有兩個(gè)當(dāng)事人；而在多數(shù)人之債，則至少又三個(gè)當(dāng)事人。單一之債，是指債權(quán)主體一方和債務(wù)主體一方都僅為一人的債。但債的任何一方主體都既可以是單一的 一人，也可以是復(fù)數(shù)的多人。債的主體為債權(quán)人和債務(wù)人?？梢?A 項(xiàng)錯(cuò)誤。據(jù)此，因演出合同的標(biāo)的是提供的演出服務(wù)而不是物。塔頂之債只是債務(wù)人應(yīng)給付 27 特定的物的債，即以特定物為標(biāo)的物的債。 “黑胡子 ”四人演唱組金訂立演出合同，約定由該組合在某晚會上演唱自創(chuàng)歌曲 23首，每首酬金 2萬元。而自助行為則為法律或社會功德多允許，并不構(gòu)成侵權(quán)。在事情緊迫而又不能及時(shí)請求國家機(jī)關(guān)予以救助的情況下，對他人財(cái)產(chǎn)或人身施加的為法律或社會功德所認(rèn)可的強(qiáng)制行為。本題中，甲未付餐費(fèi)，乙拒絕交還其外衣不屬于統(tǒng)一債務(wù)且不符合不安抗辯權(quán) 的適用條件，故 B 項(xiàng)定性錯(cuò)誤。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。 ”第 69 條規(guī)定： “當(dāng)事人依照本法第 68條規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。第 68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債 務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。在具備上述條件 26 下，一方在對方未履行之前有權(quán)拒絕其履行請求，拒絕履行自己的債務(wù)；或者一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。（ 3）須雙方互負(fù)的債務(wù)均已屆清償期。第二， 雙 方當(dāng)事人互負(fù)義務(wù)。這又兩層含義：第一，須由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生債務(wù)。一方在對方履行摘取不符個(gè)約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。對乙的行為應(yīng)如何定性？ 【答案】 C 【詳解】《合同法》第 66 條規(guī)定： “當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。 ，離去時(shí)拒付餐費(fèi)，乙不知甲的身份和去向。本題中，乙的行為違背了誠實(shí)信用原則，其目的是排擠競爭對手，因此其行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭?！睹裢ㄒ庖姟返?92條規(guī)定： ”沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)?shù)美斐伤藫p失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)?shù)美颠€受損失的人。 ”據(jù)此認(rèn)定為欺詐行為。本題中，乙指使數(shù)十人進(jìn)入金山酒店并有實(shí)際的締約和履行行為，故 A項(xiàng)定性錯(cuò)誤。 25 【詳解】 《合同法》第 42 條規(guī)定： “當(dāng)事人在訂立合同過程中 有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（一）假借訂立合同，而已進(jìn)行磋商；（二）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；（三）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。如此數(shù)日，銀海酒店收入大增。乙指使數(shù)十人進(jìn)入金山酒店， 23人占據(jù)一桌，每桌僅消費(fèi) 10余元。我國法律對此未作出規(guī)定，而無論是理論研究界還是在法律實(shí)務(wù)操作中都具有兩種截然不同的觀點(diǎn)，因此，本人認(rèn)為在司法考試中出現(xiàn)這種沒有定論和具 有爭議性的考題是不妥當(dāng)?shù)?。否則甲公司不得單方行使法定抵銷權(quán)，最多只能由雙方合意抵銷。不過這樣便成為附條件的 “抵銷 ”了，顯然不屬于法定抵銷，而應(yīng)是合意抵銷。超過訴訟時(shí)效的債券已不具備法理強(qiáng)制力，不能視為受法律保護(hù)的 “合法 ”債權(quán)。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，對超過訴訟時(shí)效的債權(quán)不得行使法定抵銷權(quán)，理由是：超過訴訟生效的而債權(quán)不再受法律保護(hù)，若規(guī)定債權(quán)人對超過訴訟時(shí)效的債券可以行使法定抵抵銷權(quán)的話，勢必會損害未過訴訟時(shí)效一方當(dāng)事人的時(shí)效利益。理由是：根據(jù)民法理論，超過訴訟時(shí) 24 效的債權(quán)屬自然債權(quán)，其本質(zhì)在于 “不能通過訴訟程序強(qiáng)制債務(wù)履行 ”，并不是不能通 過其他的方式實(shí)現(xiàn)，更不是債權(quán)債務(wù)關(guān)系不存在。此種情形該如何處理，我國法律沒有明確規(guī)定。抵銷不得附條件或者附期限。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方?，F(xiàn)甲公司欠款已到期，乙商場欠費(fèi)已過訴訟時(shí)效，甲公司欲以裝修費(fèi)充抵貨款。 ”據(jù)此，構(gòu)成重大誤解具備合同已經(jīng)成立，且給誤解人造成了較大損失的，可以認(rèn)定為重大損失，本題中，因乙的行為并不是意思表示，亦未造成較大損失，故 B項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)上述分析可知，本題中，乙沒有購買甲新著的意思，其在門口的簽字薄上的簽名的行為亦不是其購買的意思表示，故 D項(xiàng)正確；A項(xiàng)和 C項(xiàng)錯(cuò)誤。推定形式是默示形式的一種，是指當(dāng)事人通過某種積極行為表達(dá)其意思，他人從其行為中可推斷出其意思的表示。意思與表示一致，意思表示才發(fā)生效力，非依法律規(guī) 23 定不得擅自撤回或變更其意思表示。意思表示中的表示，是指行為人以一定形式表達(dá)出其意思。因此，意思表示包括意思與表示兩方面的要件或內(nèi)容。行為人實(shí)施行為的內(nèi)在意思是其行為的目的，該目的只有表示出來才能為他人了解。學(xué)生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設(shè)，遂在上面簽名。此外，標(biāo)的物所有權(quán)自交付時(shí)轉(zhuǎn)移，在代辦托運(yùn)的情況下，貨物交承運(yùn)人即為交付，所以乙已經(jīng)取得貨物所有權(quán)。乙和丙之間沒有直接的法律關(guān)系，基于合同的相對性，乙不能要求丙承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。運(yùn)輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失發(fā)生交通事故，致貨物受損，無法向乙按約交貨。 、乙簽訂貨物買賣合同，約定由甲代辦托運(yùn)。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。如果到 2021年 4 月 2日范某沒有還款，則訴訟時(shí)效開始起算，也就是若曹某于 2021 年 4 月 2 日或其后起訴，就超過了訴訟時(shí)效。下列哪種說法是正確的？ 2021年 4月 2日或其之后起訴，法院應(yīng)裁定不予受理 2021年 3月 22日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求 2021年 4月 2日或其之后起訴，法院應(yīng)裁定駁回其起訴 2021年 4月 2日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求 【答案及解析】 D 根據(jù)《合同法》第 206條、《民通意見》第 121條的規(guī)定，借款合同的當(dāng)事人沒有約定還款期限的，借款人可以隨時(shí)返還，貸款人也可以催告借款人在合理 期限內(nèi)返還。 21 年 4 月 1 日，范某從曹某處借款 2 萬元，雙方?jīng)]有約定還款期。另外依《