【正文】 ?非法經(jīng)營額’’與?貨值金額?計算方法一致。答：根據(jù)?商標法?第56條第三款規(guī)定，可以免除侵權人對權利人的賠償責任，但不能免除行政責任。對經(jīng)營者經(jīng)營少量的涉嫌侵權商品，要求經(jīng)營者提供證據(jù)有權經(jīng)營，如提供不出證明且價格明顯低于正常價格則認定為侵權商品。法律法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。在查處侵犯注冊商標專用權行為的案件中，如當事人不服工商機關實施的行政強制措施，其提起行政訴訟和行政復議的期限分別是多少?如當事人不服工商機關的行政處罰，其提起行政訴訟和行政復議的期限分別是多少? 答：對侵犯注冊商標專用權行為實施行政強制措施的，復議期限適用?復議法?第九條規(guī)定的60日，訴訟期限適用?行政訴訟法?第三十九規(guī)定的三個月；對侵犯注冊商標專用權行為進行行政處罰的，復議期限適用?復議法?第九條規(guī)定的60日，訴訟期限適用?商標法?第五十三條規(guī)定的15日。第二個問題，否。二、查處商標侵權方面對擅自將他人已取得外觀設計專利的知名商品特有的包裝、裝潢作相同或者近似使用的行為，工商機關是否有權適用?反不正當競爭法?進行處罰?是否需要移送專利部門?答：第一個問題，是。如只按照商標法一種法規(guī)進行處罰，就不能表述對無證無照經(jīng)營行為的查處內(nèi)容。商標法實施條例第52條規(guī)定：罰款數(shù)額為非法經(jīng)營額3倍以下；非法經(jīng)營額無法計算的，罰款數(shù)額為10萬元以下。無照經(jīng)營查處取締辦法第14條規(guī)定：依法予以取締，沒收違法所得；尚不夠刑事處罰的，并處2萬元以下的罰款。2．在處理涉及除食品安全以外的產(chǎn)品質量問題時，應適用?產(chǎn)品質量法?的相關規(guī)定采取強制措施。工商部門監(jiān)管食用農(nóng)產(chǎn)品質量應按照?農(nóng)產(chǎn)品質量安全法?的規(guī)定職責分工執(zhí)行。綜上所述，區(qū)分食用農(nóng)產(chǎn)品與食品的界限，重點看三個條件：一是是否經(jīng)過農(nóng)業(yè)生產(chǎn)環(huán)節(jié)和收獲環(huán)節(jié)以外的加工：二是是否在?食品安全法?實施前要求辦理?衛(wèi)生許可證?；三是是否被列入工業(yè)生產(chǎn)許可證目錄。也就是說上述產(chǎn)品被國家質檢總局列為實施生芒許可證管理的工業(yè)產(chǎn)品，既然列為工業(yè)產(chǎn)品。該?條例?第2條規(guī)定了?國家對生產(chǎn)下列重要工業(yè)產(chǎn)品的企業(yè)實行生產(chǎn)許可證制度：(一)乳制品、肉制品、飲料、米、面、食用油、酒類等直接關系人體健康的加工食品?。衛(wèi)生部在?關于貫徹落實(食品衛(wèi)生許可證管理辦法加強食品衛(wèi)生許可管理工作的通知?(衛(wèi)監(jiān)督發(fā)【2006】72號)的?食品生產(chǎn)經(jīng)營方式及范圍(供填寫食品衛(wèi)生許可證參考用?(附件2)中將辦理衛(wèi)生許可證的食品范圍定為23種，并將油脂、醬腌菜、米面雜糧及其制品、預制肉制品、預制水產(chǎn)品等食品納入衛(wèi)生許可范圍。原?食品衛(wèi)生法?是一部專門調(diào)整食品衛(wèi)生質量的法律。但僅對農(nóng)產(chǎn)品進行簡單處理以便利用或銷售，按習慣應視為?農(nóng)產(chǎn)品或食用農(nóng)產(chǎn)品?。一是參照?產(chǎn)品質量法?的規(guī)定。以上規(guī)定只是一個籠統(tǒng)的規(guī)定，沒有做具體劃分。理由如下：食用農(nóng)產(chǎn)品的范圍應站在質量安全的角度，依據(jù)?農(nóng)產(chǎn)品質量安全法?并參照?產(chǎn)品質量法?、原?食品衛(wèi)生法?、?工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例?等涉及質量安全的相關法規(guī)來界定。?注釋?將米、面、食用油等食品列為食用農(nóng)產(chǎn)品。?注釋?將?食用農(nóng)產(chǎn)品?界定為?可供食用的各種植物、畜牧、漁業(yè)產(chǎn)品及其初級加工產(chǎn)品?，并把米、面、食用油、醬腌菜、茶葉等產(chǎn)品都列入了食用農(nóng)產(chǎn)品范圍。這就給工商執(zhí)法人員在履行食品流通許可和食品安全監(jiān)管職責帶來了困難。所以經(jīng)營食用農(nóng)產(chǎn)品不需要辦理食品流通許可。2食用農(nóng)產(chǎn)品和食品如何區(qū)分? 答：經(jīng)營食用農(nóng)產(chǎn)品不需要取得食品流通的許可。對銷售過期的食品添加劑可以依據(jù)?產(chǎn)品質量法?查處。2工商部門對食品添加劑市場如何監(jiān)管?對銷售過期食品添加劑能否查處?答：?食品安全法?只對食品添加劑的生產(chǎn)和使用作出了具體規(guī)定，但未涉及流通環(huán)節(jié)食品添加劑的監(jiān)管。這表明工商機關不應按該法對流通環(huán)節(jié)食品相關產(chǎn)品進行監(jiān)管，但并不意味著工商部門對其無管轄權。工商部門對食品相關產(chǎn)品安全如何監(jiān)管? 答：所謂食品相關產(chǎn)品，是指用于食品的包裝材料、容器、洗滌劑、消毒劑和用于食品生產(chǎn)經(jīng)營的工具、設備等。1已取得餐飲服務許可的飯店經(jīng)營酒水、飲料等是否需要再取得食品流通經(jīng)營許可? 答：如果是飯店設有專門的柜臺，也對外銷售酒水、飲料等，就必須取得食品流通經(jīng)營許可證：而飯店對內(nèi)所提供的酒水、飲料等屬于餐飲服務本身的內(nèi)容，不屬于?在其餐飲服務場所出售不是其制作加工的食品的范疇。移動公司預存話費送食用油是屬于附贈式有獎銷售，是一種贈予行為，不屬于經(jīng)營行為。根據(jù)食品安全法第八十七條的規(guī)定，進貨時未查驗許可證和相關證明文件的，應當由有關主管部門給予以下處罰：(1)責令改正，給予警告：(2)43 拒不改正的，處二千元以上二萬元以下罰款：(3)情節(jié)嚴重的，責令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷許可證。執(zhí)行進貨查驗制度，不僅是保證食品安全的措施，也是保護食品經(jīng)營者自身合法權益的重要措施。如果集中交易市場的開辦者、柜臺出租者和展銷會舉辦者違反有關規(guī)定，允許未取得許可的食品經(jīng)營者進入市場銷售食品，或者未履行檢查、報告等義務，根據(jù)食品安全法第九十條規(guī)定，應當由有關主管部門給予以下處罰：(1)處二千元以上五萬元以下罰款：(2)造成嚴重后果的，責令停業(yè)，由原發(fā)證部門吊銷許可證。首先，對于未取得許可從事食品經(jīng)營的，理應按照食品安全法第八十四條規(guī)定處罰：其次，食品安全法第五十二條規(guī)定：集中交易市場的開辦者、柜臺出租者和展銷會舉辦者，應當審查入場食品經(jīng)營者的許可證，明確入場食品經(jīng)營者的食品安全管理責任，定期對入場食品經(jīng)營者的經(jīng)營環(huán)境和條件進行檢查，發(fā)現(xiàn)食品經(jīng)營者有違反本法規(guī)定的行為的，應當及時制止并立即報告所在地縣級工商行政管理部門或者食品藥品監(jiān)督管理部門。由于?預包裝食品標簽通則?沒有對貯存條件作出格式性的規(guī)定，因此，只要是標簽上含有貯存條件方面詞語的，都應該視為標注。對于貯存條件，不同的食品標注的不一，例如有：常溫下保存、避免日光直接照射、低溫(?一?度)冷藏保存、保存于陰涼干燥處等等。食品安全法第四十二條規(guī)定：預包裝食品的包裝上應當有標簽。(3)情節(jié)嚴重的，責令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷許可證。為此，食品安全法第四十條、第四十一條以及第四十九條對食品經(jīng)營者貯存食品，銷售食品，定期檢查庫存食品以及及時清理變質或者超過保質期的食品作了專門的規(guī)定，對于不按照規(guī)定要求貯存、銷售食品或者清理庫存食品，根據(jù)食品安全法第八十七條的規(guī)定，應當由有關主管部門給予以下處罰：(1)責令改正，給予警告。(3)情節(jié)嚴重的，責令停產(chǎn)停業(yè)，直至吊銷許可證。針對此類行為，食品安全法第四十一條已作出明確規(guī)定，如果食品經(jīng)營者違反規(guī)定，工商部門可按照食品安全法第八十七條的規(guī)定，應當由有關主管部門給予以下處罰：(1)責令改正，給予警告。食品經(jīng)營者貯存散裝食品時，在貯存位臵標明食品的名稱、生產(chǎn)日期、保質期、生產(chǎn)者名稱及聯(lián)系方式，是食品經(jīng)營者的一項法律義務。而對于保健食品標簽、說明書或銷售宣傳材料涉及疾病預防、治療功能的，第五十條規(guī)定，也應由食品藥品監(jiān)督管理部門依照?食品安全法?第八十七條的規(guī)定給予處罰。對于保健食品市場工商部門如何監(jiān)管，按照?食品安全法實施條例?第六十三條規(guī)定：食品藥品監(jiān)督管理部門對聲稱具有特定保健功能的食品實行嚴格監(jiān)管，具體辦法由國務院另行制定。保健食品具有食品性質，如茶、酒、蜂制品、飲品、湯品、鮮汁、藥膳等。1保健食品屬于食品嗎?工商部門應該如何監(jiān)管?答：保健食品的概念，根據(jù)GBl6740—97?保健(功能)食品通用標準?第3．1條將保健食品定義為：?保健(功能)食品是食品的一個種類，具有一般食品的共性，能調(diào)節(jié)人體的機能，適用于特定人群食用，但不以治療疾病為目的。也可以適用?安徽省農(nóng)產(chǎn)品質量安全條例?第四十八條第二款：?違反本條例第二十九條第一款第(二)項規(guī)定，農(nóng)產(chǎn)品銷售者清洗、整理、加工、保鮮、包裝、儲存農(nóng)產(chǎn)品不符合農(nóng)產(chǎn)品質量安全要求的．由工商行政管理部門責令停止銷售．對被污染的農(nóng)產(chǎn)品進行無害化處理，對不能進行無害化處理的，予以監(jiān)督銷毀：沒收違法所得，并處5000元以上2萬元以下的罰款? 如果情節(jié)較重應適用?中華人民共和國刑法?第一百四十四條：?在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的．或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的，…。但該標準所允許的加工助劑中，并不包括松香或瀝青。該標準第3 l條明確規(guī)定食品添加劑包括食品工業(yè)用加工助劑，?保證食品加工能順利進行的各種物質，與食品本身無關，如助濾、澄清、吸附、潤滑、脫模、脫色、脫皮、提取溶劑、發(fā)酵用營養(yǎng)物質等。1食品安全法生效后對松香瀝青褪禽毛如何處罰?水產(chǎn)品經(jīng)營戶先在其居住地進行泡發(fā)等初加工，然后一部分拿到市場零售，一部分直接送到(銷售)定點餐飲經(jīng)營戶。?食品安全法?第八十四條所設定的行政處罰種類，涵蓋了?無照經(jīng)營查處取締辦法?第十四條第一款所設定的處罰種類，且前者設定的處罰幅度更重。工商部門對無證無照從事食品生產(chǎn)或餐飲服務、流通經(jīng)營的能否查處? 答：對無證且無照從事食品生產(chǎn)或餐飲服務的，或者無證且超工商登記經(jīng)營范圍從事食品生產(chǎn)、餐飲服務的，質檢、藥監(jiān)部門應依?食品安全法?規(guī)定進行查處，我們工商部門不宜再適用?無照經(jīng)營查處取締辦法?第十四條第一款進行查處。普通食品廣告宣傳治療作用或保健功能如何適用法律?適用?食品廣告發(fā)布暫行規(guī)定?處罰時，如何計算違法所得? 答：1．?廣告法?有規(guī)定的適用?廣告法?．?廣告法?沒有規(guī)定的適用?食品廣告發(fā)布暫行規(guī)定?2．對違反了?食品廣告發(fā)布暫行規(guī)定?而在?廣告法?中無具體處罰條款的行為，一般按照?食品廣告發(fā)布暫行規(guī)定?第15條處罰。如果銷售的食品的標簽上標注了生產(chǎn)許可證編號，但該許可證有?工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證管理條例?第四十六條至第五十一條規(guī)定的情形的，工商機關可以依照該條例第四十六條至第五十一條的規(guī)定進行處罰。當然，賠償金額經(jīng)營者可以向生產(chǎn)者追償，消費者也可以要求生產(chǎn)者支付十倍賠償金。2?食品安全法?實施后對于無證、無照經(jīng)營散裝食品的違法行為應當依據(jù)?食品安全法?進行處罰。食品流通許可證的頒發(fā)不以健康證明材料為要件，但在監(jiān)管時又需要查驗健康證明材料，應如何掌握? 答：從業(yè)人員的健康證明材料不是取得食品流通許可證的要件，在監(jiān)管時如果從業(yè)人員不能提供健康證明材料，工商機關可以對經(jīng)營者依法查處。2． ?食品安全法?對食品經(jīng)營企業(yè)與其他食品經(jīng)營者建立進貨查驗記錄制度的義務作了強制性與鼓勵性的分列，即，食品經(jīng)營企業(yè)以外的食品經(jīng)營者需查驗供貨者許可證或者食品合格的證明文件。安徽一、食品監(jiān)管方面：對食品質量違法行為采取強制措施時，為什么要適用?食品安全法?第77條規(guī)定而不適用?產(chǎn)品質量法?第18條規(guī)定? 答：?食品安全法?較?產(chǎn)品質量法?屬于特別法，按照特別法優(yōu)于一般法的適用原則，對食品質量違法行為采取強制措施時，應首先適用?食品安全法?。另外，工商行政管理機關沒有頒發(fā)舉報獎更談不上是具體行政行為。根據(jù)?行政復議法?的規(guī)定，申請復議的對象須是下列兩個方面的事項（行政訴訟的受案范圍基本相同）：一是認為行政機關的具體行政行為違法；二是認為行政機關具體行政行為不作為侵權其合法權益。現(xiàn)在上級機關對是否應當受理該復議申請存在爭議。復議訴訟類消費者認為工商行政管理機關對消費投訴不作為是否為復議（或訴訟）的受案范圍？（消費者A向某藥店B購買了一盒保健品，回去后發(fā)現(xiàn)該保健品存在質量問題，遂用掛號信向藥店所在地工商行政管理機關進行舉報。最高人民法院?關于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定?也有類似的相關規(guī)定。?如果法律、法規(guī)沒有規(guī)定相應的罰則，可以作為下一步?從重?處罰的情節(jié)，或者根據(jù)上述?工商行政管理暫行規(guī)定?第四十四條規(guī)定移送公安機關根據(jù)?治安管理處罰條例?進行處罰。一旦物品被查封、扣押，物品的所有人就暫時失去了處分權，物品歸行政執(zhí)法機關管理。對拒絕、阻礙工商行政管理機關工作人員依法執(zhí)行公務的，移送公安機關處罰；情節(jié)嚴重，構成犯罪的，由司法機關依法追究刑事責任?進行處理。這也是目前大多數(shù)法律法規(guī)的立法模式。例如?商標法?規(guī)定，對工商行政管理機關依法行使職權，當事人應當予以協(xié)助、配合，不得拒絕、阻饒。?企業(yè)法人登記管理條例施行細則?第六十三條第（十一）項規(guī)定，?拒絕監(jiān)督檢查或者在接受監(jiān)督檢查過程中弄虛作假的，除責令其接受監(jiān)督檢查和提供真實情況外，予以警告，處以1萬元以下的罰款?。工商行政管理機關對違法活動進行調(diào)查，當事人拒絕或者不配合檢查，法律規(guī)定可以從兩個方面采取措施：其一，法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定了當事人接受檢查的義務，同時也規(guī)定了其拒絕檢查的法律責任。當然，工商行政管理機關在辦案過程中限于技術因素，請質量鑒定機構到現(xiàn)場封樣，進行鑒定也未嘗不可，但是不能認為這是代替工商行政管理機關所進行的抽樣取證。根據(jù)?行政處罰法?和?工商行政管理行政處罰程序暫行規(guī)定?，抽樣取證是行政機關在行政處罰過程中收集證據(jù)的方法，是一項行政執(zhí)法行為，當由行政機關采取。但是，大多數(shù)案件，例如涉及國家標準、行業(yè)標準的案件還是應當請法定的鑒定部門出具鑒定結論。其原因主要有兩個方面：一是條件不允許，例如假冒某廠生產(chǎn)的服裝，國家沒有這樣的鑒定機構；二是鑒定成本太高，鑒定部門通常采用一些較為先進和專業(yè)的設備以及限于嚴格的鑒定程序，鑒定費用也相當可觀。依照上述的規(guī)定，公司作為非法定的鑒定部門，也不具備法定的鑒定資質和鑒定條件，其出具的鑒定結論當然不是上述?規(guī)定?所指的鑒定結論。辦案程序類公司出具的鑒定有法定效力嗎？答：最高人民法院?關于行政訴訟若干問題的規(guī)定?第十四條規(guī)定，被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鑒定結論，應當載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關材料、鑒定的依據(jù)和使用的科學技術手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，并應有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。國務院、國家工商行政總局發(fā)布的一般文件，并非嚴格按照上述程序進行起草和發(fā)布，不是行政法規(guī)和規(guī)章，通常稱其為法規(guī)性文件和規(guī)范性文件，它們不能作為行政處罰的依據(jù)。2002年的國務院?行政法規(guī)制定程序條例?規(guī)定，行政法規(guī)的制定須經(jīng)過立項、起草、審查、決定、公布等程序，并由國務院總理簽署以國務院令公布施行。法律適用類國務院、國家工商行政管理總局等上級機關的文件可否作為行政處罰的依據(jù)？答：?中華人民共和國行政處罰法?規(guī)定，國務院發(fā)布的行政法規(guī)以及國務院各部委、直屬機構制訂的規(guī)章可以設定行