【正文】 王春暉 《建立“信用中國(guó)律師”的幾點(diǎn)建議》載2002年《律師與法制》第9期。沈宗靈 《法理學(xué)》 237頁(yè) 高等教育出版社 2004年。張紹明 《律師為何要行賄法官》 載《律師與法制》雜志2004年第8期。(法)色何勒———皮埃爾?拉格特、(英)帕特里克、拉登著、陳庚生等譯:《西歐國(guó)家的律師制度》，吉林人民出版社1991年版，第157頁(yè)。參見美國(guó)《律師職業(yè)行為規(guī)則》5?4律師的職業(yè)獨(dú)立。伯爾曼《法律與宗教》 三聯(lián)1990年?！恶R克思恩格斯選集》第4卷，第236頁(yè)。劉作翔 《利益沖突的幾個(gè)倫理問題》載《中國(guó)法學(xué)》2002年第二期。我可以肯定地講：這是來自社會(huì)的呼聲，人們都在期待著，讓法官與律師的關(guān)系永遠(yuǎn)在陽(yáng)光下生存與發(fā)展。除此之外，還應(yīng)設(shè)置有關(guān)制度，嚴(yán)懲提供虛假信息和數(shù)據(jù)的行為人。凡是涉及律師在執(zhí)業(yè)中賄賂法官、法官私自單方面會(huì)見當(dāng)事人及其委托的律師，以及法官為當(dāng)事人推薦、介紹律師作為其代理人、辯護(hù)人等行為的數(shù)據(jù)都可按照有關(guān)規(guī)定納入“法官與律師非正常關(guān)系公示網(wǎng)”數(shù)據(jù)庫(kù)，逐步建立“法官與律師非正常關(guān)系的公示制度”。建立法官與律師非正常關(guān)系的公示制度。有的合伙律師事務(wù)所的律師人手一本發(fā)票，在分?jǐn)偭朔孔?、水電費(fèi)后全部裝入個(gè)人腰包。這就使得聘用律師的預(yù)期極不穩(wěn)定，結(jié)果導(dǎo)致他們產(chǎn)生一種奇怪的積極性去追求短期利益，今天他違法向法官行賄，他并不擔(dān)心明天會(huì)失去“飯碗”。因?yàn)楫a(chǎn)權(quán)制度就是使人們有一個(gè)穩(wěn)定的、長(zhǎng)期的、預(yù)期的制度?！?4律師事務(wù)所要完善產(chǎn)權(quán)制度?！蓖瑫r(shí)，要建立法官與律師作為法律職業(yè)共同體的“執(zhí)業(yè)禁止”制度，通常情況應(yīng)禁止法官轉(zhuǎn)行從事律師職業(yè)。法院的體制創(chuàng)新的重點(diǎn)是，法官制度的改革；法官制度的改革重點(diǎn)在于八個(gè)字：“選人用人、能上能下”，一定要在著八個(gè)字上進(jìn)性創(chuàng)新。對(duì)于那些違法進(jìn)行交易的法官與律師，要加大其“建立非正常關(guān)系”的成本，使其不敢形成兩者的非正常關(guān)系；在建立律師與法官懲罰制度的同時(shí)，也應(yīng)考慮建立“律師與法官良性關(guān)系的激勵(lì)機(jī)制”，使那些公正、誠(chéng)信、博學(xué)、正義的律師和法官，因此而獲得更大的利益?！甭蓭熍c法官的相互關(guān)系，盡管要靠市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下的律師與法官的法律職業(yè)道德規(guī)范來維持，但是在職業(yè)道德規(guī)范不足以調(diào)整律師與法官的非正常關(guān)系行為時(shí)，就要依靠一定的制度去約束律師與法官的非正常關(guān)系行為。因此，由于《法官法》與《律師法》規(guī)定的過于原則，缺乏可操作性；加上沒有專門的懲戒程序，特別是沒有建立起一套對(duì)律師與法官不正當(dāng)關(guān)系的認(rèn)定與懲戒機(jī)制，導(dǎo)致對(duì)法官與律師關(guān)系中的違法與違紀(jì)的懲戒不規(guī)范，具有較多的“人治”色彩?！卑凑赵摋l的說法，律師違法行為是否構(gòu)成犯罪，應(yīng)先由司法行政機(jī)關(guān)和律師協(xié)會(huì)認(rèn)定?！堵蓭熀吐蓭熓聞?wù)所違法行為處罰辦法》（下稱 ）第10條第2款規(guī)定，律師向法官、檢察官、仲裁員或者其他有關(guān)工作人員行賄的，由司法行政機(jī)關(guān)給予吊銷執(zhí)業(yè)證書的處罰；有違法所得的，沒收違法所得，可以并處罰款。按照《律師法》第44條規(guī)定的內(nèi)容，律師“違反規(guī)定會(huì)見法官、檢察官、仲裁員或者向法官、檢察官、仲裁員以及其他有關(guān)工作人員請(qǐng)客送禮的，”由司法行政部門給予警告，情節(jié)嚴(yán)重的，給予停止執(zhí)業(yè)三個(gè)月以上一年以下的處罰。但是由于法院沒有建立起有效的懲罰機(jī)制，也沒有使這種懲罰機(jī)制貫徹下去的渠道，致使法官違法行為不能得到及時(shí)的預(yù)防與及制裁。按照“最高人民法院關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行《中華人民共和國(guó)法官法》有關(guān)懲戒制度的若干規(guī)定”（下稱），法官違反《若干規(guī)定》由法院的政治部門與監(jiān)察部門辦理。13顯然，法官與律師的多數(shù)權(quán)錢交易關(guān)系主要是法律調(diào)整的范疇，而非道德調(diào)整的范疇。每一個(gè)法律人都明白，法是具有明確的表現(xiàn)形式，規(guī)定在一定條件下人們的權(quán)利與義務(wù)以及違反這種規(guī)定的制裁或補(bǔ)救措施。在律師與法官的權(quán)錢交易中，律師行賄，法官受賄，大都被認(rèn)為是道德的范疇；就好似醫(yī)生收受病人的“紅包”理所當(dāng)然地被認(rèn)為是“道德”的范疇。另外，我國(guó)的三大訴訟法中的回避制度，沒有規(guī)定法官與律師的相互關(guān)系，它處在依法回避的盲區(qū)和邊緣地帶；我國(guó)沒有陪審團(tuán)制和三審終審制的制衡，法官行使權(quán)力受律師不當(dāng)影響的風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)大。由于立法上的缺陷，法律的保底性條款太多，使得我國(guó)法官的“自由裁量權(quán)”太大，因此律師為了打贏官司特別有興趣用自己或當(dāng)事人的錢與法官的權(quán)進(jìn)行交易。個(gè)別法官“下?！弊髀蓭?，與法官“同事”立定“合作協(xié)議”實(shí)施“共同致富”等。另外，一些法官認(rèn)為：法官投入的勞動(dòng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出律師投入的勞動(dòng)，但得到的卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于律師的收入，“同工”沒有達(dá)到“同酬”，難免心態(tài)失衡。中國(guó)司法不能獨(dú)立。12三、法官與律師非正常關(guān)系的成因與規(guī)制盡管法官與律師的非正常關(guān)系是個(gè)別現(xiàn)象，但社會(huì)影響極為惡劣。我國(guó)的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》第五條規(guī)定：“律師應(yīng)當(dāng)誠(chéng)實(shí)守信，勤勉盡責(zé)，盡職盡責(zé)地維護(hù)委托人的合法利益”。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的國(guó)家，人們會(huì)把律師視作一種神圣的職業(yè)，賦予律師維護(hù)基本人權(quán)，實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的職責(zé)。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)行中，法律服務(wù)也是一種貿(mào)易，也必須是以等價(jià)交換和誠(chéng)實(shí)信用為前提。當(dāng)事人委托律師為自己提供法律服務(wù)，表明他在某一方面或某一事項(xiàng)存在困難，需要得到法律服務(wù)。公正是對(duì)法官最起碼的要求，也是法官最高的精神境界。要實(shí)現(xiàn)司法公正，首先法官必須是公正的。第二，法官應(yīng)格守職業(yè)操守，做到公正、平等地對(duì)待案件的每一方當(dāng)事人。因?yàn)椤胺缸镫m是冒犯法律――好比污染了水流，而不公正的審判，則毀壞法律――好比污染了水源。”如果連作為“法律最忠實(shí)的仆人”的法官都不遵守法律，那么，我們的法律就猶如白紙一張?！蹦敲?，對(duì)于法官來說，法官應(yīng)該是法律最忠實(shí)的仆人，除了公平、善良地運(yùn)用法律進(jìn)行裁決外，沒有任何別的選擇。”6這里指的是社會(huì)公眾對(duì)法律的信仰，如果作為裁決者的法官自己都不信仰法律，任何要求公眾信仰法律的想法都是荒謬的。法官職業(yè)道德的崇高性，起碼應(yīng)表現(xiàn)在三個(gè)方面：第一，法官自身應(yīng)信仰法律和堅(jiān)守法律。5 群體的特殊性，是因?yàn)榉ü偈欠傻幕砗痛匀?，一定程度上也是?guó)家形象的代言人，他們必須是社會(huì)的精英，應(yīng)具有高于一般人的特殊資質(zhì)。法官不能在“法律事實(shí)”以外尋求裁判的依據(jù)，而只有通過合法的法律程序所認(rèn)定的事實(shí)才成其為“法律事實(shí)”。職業(yè)的特殊性，表現(xiàn)在審判的獨(dú)立性、中立性、公開性和程序性上。權(quán)威性，是因?yàn)樗痉▽徟袡?quán)是調(diào)節(jié)社會(huì)各種矛盾的最終裁判權(quán)。由于法官的權(quán)力、職業(yè)以及群體的特殊性，決定了法官必須有良好的職業(yè)道德?！?法官的職業(yè)道德是適應(yīng)國(guó)家審判工作的實(shí)踐需要而產(chǎn)生的一種特殊的社會(huì)意識(shí)形態(tài)和行為準(zhǔn)則，是特定化而且升華了的社會(huì)道德與倫理。然而，我國(guó)的道德與倫理則是部分與整體的關(guān)系，道德是部分，其涵義就是人際行為應(yīng)該如何的規(guī)范；倫理是整體，其涵義除指人際行為應(yīng)該如何的規(guī)范，還包括人際行為事實(shí)如何的規(guī)律?！暗赖隆痹从诶∥摹癿os”,涵義為品性與習(xí)風(fēng)；“倫理”則來源于希臘語(yǔ)“ethos”,涵義為品性與氣凜以及風(fēng)俗與習(xí)慣。二、法官與律師的法律職業(yè)道德與倫理人們大都認(rèn)為，道德與倫理是一個(gè)東西。道德是規(guī)范法官與律師之間正當(dāng)利益關(guān)系的支撐，法律是規(guī)范法官與律師之間正當(dāng)利益的保障。這其中又有兩個(gè)層面的內(nèi)容：“應(yīng)該享有”是從應(yīng)然的、道德的角度，也即人權(quán)的角度而言的；而“可以享有”是從實(shí)然的、法律的角度，也即可以實(shí)現(xiàn)的法定權(quán)利的角度而言的。在以上法官與律師的三大關(guān)系中，“利益”是法官與律師關(guān)系中的核心要素。法官是在雙方律師為各自當(dāng)事人追求法律的最大利益過程中，了解法律事實(shí)，正確適用法律，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)法律規(guī)定的正義內(nèi)涵。律師就成為法官與當(dāng)事人交流的媒介和橋梁。其次，律師是法官與當(dāng)事人交流的橋梁。首先，律師與法官是法律的實(shí)踐者，他們有著職業(yè)的共性。在這個(gè)階層中存在著三類法律人，第一類為應(yīng)用類法律人，主要是法律實(shí)踐者，由法官、律師、檢察官以及立法人員等組成；第二類為學(xué)術(shù)類法律人，主要是法律研究者，如法學(xué)教授、法學(xué)研究人員等；第三類為輔助類技術(shù)應(yīng)用型法律人，如書記官、法律助理、司法秘書、司法執(zhí)行人員、司法警察等人員。其三是與人力資本理論的完善與應(yīng)用相關(guān)聯(lián)。首先在資本主義生產(chǎn)方式中出現(xiàn)社會(huì)化大生產(chǎn)，使人們逐步認(rèn)識(shí)到分工與協(xié)作在人類社會(huì)生活中的重要意義，并將此廣泛運(yùn)用在社會(huì)生活的各個(gè)方面。人類社會(huì)從神權(quán)統(tǒng)治、君權(quán)統(tǒng)治到民主政治的發(fā)展，從統(tǒng)治到社會(huì)治理的轉(zhuǎn)變，推動(dòng)了法律職業(yè)及法律職業(yè)共同體的形成和發(fā)展。本文擬從法律職業(yè)共同體的角度上，就法官與律師的關(guān)系、法官與律師的法律職業(yè)道德與倫理，以及法官與律師不正當(dāng)關(guān)系的成因與規(guī)制等問題進(jìn)行探討，并提出了若干建議:一、法律職業(yè)共同體中的法官與律師法律職業(yè)共同體的形成在西方是一個(gè)長(zhǎng)達(dá)數(shù)百年的歷程，而這一歷程又是與三個(gè)因素相聯(lián)系、相適應(yīng)的?！度舾梢?guī)定》共十七條，但全文一共用了25個(gè)“不得”，13個(gè)“應(yīng)當(dāng)”來詳細(xì)規(guī)定律師和法官的行為，最具有眼球效果的條款有：第三條：“律師不得違反規(guī)定單方面會(huì)見法官”；第七條：“當(dāng)事人委托的律師不得借法官或者近親屬婚喪喜慶事宜以贈(zèng)禮品、金錢、有價(jià)證券等，不得向法官請(qǐng)客送禮、行賄或者指示誘導(dǎo)當(dāng)事人送禮、行賄”；第八條：“法官不得要求或者暗示律師向當(dāng)事人索取財(cái)物或者其他利益”等。近年來發(fā)生的法官違紀(jì)、違法審判乃至犯罪，大部分都是在與律師的關(guān)系上出了問題，法官與律師的關(guān)系問題已成為影響司法公正和權(quán)威的一個(gè)關(guān)鍵問題。這種現(xiàn)象的存在，導(dǎo)致社會(huì)對(duì)司法公正、司法權(quán)威產(chǎn)生懷疑。作為法律職業(yè)共同體的成員，兩者的關(guān)系理應(yīng)是一種彼此尊重、平等合作、相對(duì)獨(dú)立與互相監(jiān)督的良性互動(dòng)關(guān)系。然而，法官與律師畢竟是法律職業(yè)共同體最重要的組成部分，是法律職業(yè)共同體中不可或缺的兩個(gè)主角。另外，律師與其委托人之間是契約關(guān)系，雙方是平等主體之間的民事法律關(guān)系，律師向委托人提供的產(chǎn)品是“法律服務(wù)”；法官則不同，其履行職務(wù)是在行使權(quán)力，權(quán)力的行使是基于特定法律事實(shí)的發(fā)生，并非基于當(dāng)事人的委托，法官與當(dāng)事人之間不是平等主體之間的民事法律關(guān)系。法官，則是代表國(guó)家行使審判權(quán)，是“國(guó)家的法律工作者”，在職務(wù)行為中不能謀取任何經(jīng)濟(jì)利益，其惟一的目的是正確地認(rèn)定事實(shí)和適用法律，實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義。1盡管法官與律師均屬法律職業(yè)共同體，但他們的法律職業(yè)的社會(huì)角色是不同。在法律職業(yè)共同體中，法官與律師已被社會(huì)廣泛認(rèn)知。本文從法律職業(yè)共同體的角度上，結(jié)合最高人民法院與司法部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范法官和律師相互關(guān)系維護(hù)司法公正的若干規(guī)定》，就法官與律師的相互關(guān)系、法官與律師的法律職業(yè)道德與倫理以及法官與律師的非正常關(guān)系的成因與規(guī)制等問題進(jìn)行了評(píng)述。然而，另人擔(dān)憂的是有些律師為了尋求有利于自己一方當(dāng)事人的裁判結(jié)果，對(duì)法官進(jìn)行拉攏、賄賂；也有一些法官利用手中的“自由裁量權(quán)”貪贓枉法、徇私舞弊，辦“關(guān)系案”、“人情案”和“金錢案”。由于法律職業(yè)的原因，兩者必然發(fā)生接觸，形成一定的相互關(guān)系。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)行中，法律服務(wù)也是一種貿(mào)易，也必須是以等價(jià)交換和誠(chéng)實(shí)信用為前提。當(dāng)事人委托律師為自己提供法律服務(wù)，表明他在某一方面或某一事項(xiàng)存在困難，需要得到法律服務(wù)。第二，法官應(yīng)格守職業(yè)操守，做到公正、平等地對(duì)待案件的每一方當(dāng)事人。因?yàn)椤胺缸镫m是冒犯法律――好比污染了水流，而不公正的審判，則毀壞法律――好比污染了水源?！比绻B作為“法律最忠實(shí)的仆人”的法官都不遵守法律，那么，我們的法律就猶如白紙一張。”那么，對(duì)于法官來說，法官應(yīng)該是法律最忠實(shí)的仆人，除了公平、善良地運(yùn)用法律進(jìn)行裁決外，沒有任何別的選擇?！?這里指的是社會(huì)公眾對(duì)法律的信仰，如果作為裁決者的法官自己都不信仰法律，任何要求公眾信仰法律的想法都是荒謬的。法官職業(yè)道德的崇高性，起碼應(yīng)表現(xiàn)在三個(gè)方面：第一，法官自身應(yīng)信仰法律和堅(jiān)守法律。5 群體的特殊性，是因?yàn)榉ü偈欠傻幕砗痛匀耍欢ǔ潭壬弦彩菄?guó)家形象的代言人，他們必須是社會(huì)的精英，應(yīng)具有高于一般人的特殊資質(zhì)。法官不能在“法律事實(shí)”以外尋求裁判的依據(jù)，而只有通過合法的法律程序所認(rèn)定的事實(shí)才成其為“法律事實(shí)”。職業(yè)的特殊性，表現(xiàn)在審判的獨(dú)立性、中立性、公開性和程序性上。權(quán)威性，是因?yàn)樗痉▽徟袡?quán)是調(diào)節(jié)社會(huì)各種矛盾的最終裁判權(quán)。由于法官的權(quán)力、職業(yè)以及群體的特殊性，決定了法官必須有良好的職業(yè)道德?！?法官的職業(yè)道德是適應(yīng)國(guó)家審判工作的實(shí)踐需要而產(chǎn)生的一種特殊的社會(huì)意識(shí)形態(tài)和行為準(zhǔn)則，是特定化而且升華了的社會(huì)道德與倫理。然而