【正文】 演講完畢，謝謝觀看！ 。 第四節(jié) 我國上市公司的關聯交易問題 九、對上市公司關聯交易造假應有的規(guī)制 2．完善制度建設 ? 完善信息披露制度 ? 社會公眾作為上市公司的小股東，一般不參與公司的日常經營，對公司與關聯人尤其是與控股股東之間的關聯交易無從了解。 第四節(jié) 我國上市公司的關聯交易問題 九、對上市公司關聯交易造假應有的規(guī)制 2．完善制度建設 ? 建立關聯股東回避表決制度 ? 關聯股東回避表決制度是指當股東大會對某一項關聯交易做出決議時，與該關聯交易有利害關系的股東不得就其持有的股份行使表決權的制度。因此，在引入獨立董事制度時，應避免與監(jiān)事會的功能重合，以防資源的浪費。 第四節(jié) 我國上市公司的關聯交易問題 九、對上市公司關聯交易造假應有的規(guī)制 2．完善制度建設 ? 引入獨立董事制度 ? 獨立董事制度在規(guī)范上市公司治理結構，抵制“內部人控制”和“大股東控制”方面能夠起到良好作用，同時在客觀上有助于維護中小股東利益。 第四節(jié) 我國上市公司的關聯交易問題 九、對上市公司關聯交易造假應有的規(guī)制 1．加強控股股東的義務和責任 ? 對公司債權人利益的保護應使用的原則： ? 深石原則 ? 是指如果母公司對子公司從事了資本不足、違背誠信義務而濫用控制權、實質上無視獨立法人主體及資產混同等，導致子公司破產或無力清償等不合法行為時，母公司對子公司的債權要劣后于子公司的其他債權人獲得清償。這種立法上的絕對化使得面對公司人格的濫用，法官無能為力。 第四節(jié) 我國上市公司的關聯交易問題 九、對上市公司關聯交易造假應有的規(guī)制 1．加強控股股東的義務和責任 ? 對公司債權人利益的保護應使用的原則： ? 揭開公司面紗原則 ? 在肯定公司具有法人人格的一般前提下 ， 在特定法律關系中 ， 基于特定事由 （ 如公司成員濫用有限責任原則 ） ， 揭穿公司的 “ 法人 ” 面紗 ， 否定其具有獨立的法人人格 ， 將公司與股東視為同一主體 ， 由股東對公司債權人直接承擔責任 ， 從而達到保護債權人的目的 。 ? 我國《公司法》只對董事等高管人員作了一些禁止性規(guī)定，如禁止侵占公司財產、禁止自營或為他人經營與其所任職公司同類的營業(yè)等，而對控股股東的誠信義務則未涉及。 ? 在被收購企業(yè)的利潤何時應納入收購方的投資收益或利潤的會計處理上存在著隨意性，從而為收購方調節(jié)利潤提供了手段。 ? 購買公司優(yōu)質資產的款項掛往來賬，不計利息或資金占用費。 ? 對公司價值評估缺乏相應的理論體系及操作規(guī)范，公司并購的法律和財務處理尚不完善，加上有關地方政府部門、國有資產管理部門不當干預，使得資產轉讓置換得以通過不等價交換來操縱利潤。有時上市公司還可將從母公司租來的資產同時轉租給母公司的其他子公司，以分別轉移母公司與子公司之間的利潤。 ? 母公司將穩(wěn)定的高獲利能力的資產以低收益的 形式委托上市公司經營，在協(xié)議中將營業(yè)收入以較高的比例留在上市公司，直接增加上市公司的利潤。 第四節(jié) 我國上市公司的關聯交易問題 八、上市公司通過關聯交易造假的主要手法 4．托管經營 ? 在目前市場上，由于托管經營方面缺乏法規(guī)及操作規(guī)范，實際操作常常偏離慣例，容易成為利潤操縱的工具。 第四節(jié) 我國上市公司的關聯交易問題 八、上市公司通過關聯交易造假的主要手法 3．委托或合作投資 ? 委托投資 —— 如果上市公司面臨投資項目周期長、風險大等因素，則可將某一部分現金轉移給母公司，以母公司的名義進行投資，將投資風險全部轉嫁到母公司頭上，而將投資收益的回報確定為上市公司當年的利潤。 ? 向母公司計受資金占用費用。 第四節(jié) 我國上市公司的關聯交易問題 八、上市公司通過關聯交易造假的主要手法 2． 計受資金占用費用 ? 按照我國現有法規(guī)規(guī)定，非金融企業(yè)之間不允迕相互拆借資金。 ? 在上市公司面臨虧損時，母公司可以通過高買低賣調節(jié)上市公司利潤，即在市場不旺的情況下，購買大量上市公司的產品，以較低價格向其銷售原材料。 ? 上市公司利用關聯交易造假的手法至少有五種。 ? 美國安然公司就用自己的資產建立合伙公司，然后通過與這些公司的關聯交易來掩蓋巨額債務，掩蓋公司真實的經營情況欺詐投資者。 ? 現有上市公司進行資本運作 —— 上市公司與集團公司之間進行資產重組和集團公司以資產參加公司增資配股和增資發(fā)行，應圍繞減少關聯交易目標進行，不得新增關聯交易。 第四節(jié) 我國上市公司的關聯交易問題 七、上市公司關聯交易的對策分析 3．制止新的可以避免的關聯交易產生 ? 堵住關聯交易產生的源頭，是從根本上解決關聯交易的重要手段。 ? 借助增資配股或增發(fā)新股，投入相關資產 —— 對不具備完整生產工藝流程的上市公司，在上市公司進行增資配股或增發(fā)新股時，集團公司應積極以相關資產參加認購。 ? 凡有國家價的均按國家價計，凡無國家價但有市場價的均按市場價計，皆無，按成本加統(tǒng)一的比例費用計，這樣定價雖未必能反映關聯交易真實結果，但對投資者分析、研究同行業(yè)相關公司的經營業(yè)績而言，這種統(tǒng)一定價方法比較合乎證券市場“三公”原則的要求，同時也有助于阻止控股集團公司借助關聯交易定價方法，操縱上市公司利潤，從而達到維護中小股東權益的目的。 ? 減少關聯交易的影響至少應從三方面入手。而對于上市公司募股或配股資金，則應當禁止任意占用。近年來上市公司資金被大量擠占，虛增利潤的現象愈來愈多，而上市公司通過關聯交易收取的資金占用費的費率更是五花八門。但關聯交易也會使上市公司跌入低谷，陷入巨額虧損。一旦情況發(fā)生變化，上市公司抗擊外部風險的能力就會走向衰弱甚至最終喪失，主業(yè)經營必然陷入困境。許多上市公司和集團公司的關聯交易已經到了上市公司無法獨立經營的地步。 ? 在財務狀況惡化的案例中，最常見的現象是母公司挪用上市公司的資金，或者要求上市公司為關聯方提供擔保。 ? 有些母公司主動承擔上市公司的不良債權或者給上市公司提供資金，使上市公司的財務狀況得以優(yōu)化。 ? 但并不是所有的關聯交易都能給上市公司帶來新的發(fā)展機遇，有些上市公司幾乎被關聯交易拖死。蘭陵陳香、中遠發(fā)展等公司的資產重組就是通過這種方式實現的。但相當多的資產重組是依靠關聯交易實現的。 ? 購銷關聯交易為上市公司“創(chuàng)造”利潤所采取的方式包括： ?采用大幅度高于或低于市場價格的方式，進行購銷或資產轉讓 —— 關聯企業(yè)以低于市價為上市公司提供原材料，而以高于市價從上市公司購進產成品，為上市公司“創(chuàng)造”利潤； 第四節(jié) 我國上市公司的關聯交易問題 六、關聯交易對上市公司的影響 1． 關聯交易對上市公司經營業(yè)績的影響 ? 購銷關聯交易為上市公司“創(chuàng)造”利潤所采取的方式包括： ?虛構業(yè)務 —— 在關聯企業(yè)之間或者通過第三者最終與關聯企業(yè)簽訂虛假購銷合同，人為地抬高上市公司銷售額和利潤； ?以委托經營或受托經營的方式收取固定的回報 —— 實際上是由關聯企業(yè) (集團公司 )以各種不同的形式補償委托方或受托方甚至直接劃款給委托方或受托方，從而使上市公司增加利潤； ?以收取管理費用和分攤共同費用的方式調節(jié)利潤。 第四節(jié) 我國上市公司的關聯交易問題 六、關聯交易對上市公司的影響 1． 關聯交易對上市公司經營業(yè)績的影響 ? 從市場經濟的基本要求出發(fā)，關聯企業(yè)之間的交易行為應該遵守公平、自愿的原則。 ? 但關聯交易有它的非經濟特性，即由于關聯人的特殊地位，公司會接受一些對公司不利但對關聯人有利的條件而與關聯人進行交易，從而損害中小投資者的利益。 ? 商標、專利使用權成本上升 —— 由于上市公司在股票發(fā)行時多數未將商標、專利使用權資本化，因此，隨著無形資產的價值越來越被重視，上市公司使用商標、專利使用權的成本逐漸上升。 ? 上市公司頻頻收購關聯方的經營性資產。類似于過去采購銷售單純面對關聯方從而將自己保護起來的做法顯然已不能適應市場的需要，多數公司已經意識到這一點。這種人為“剝離”，使上市公司與生俱來地和集團公司之間不可避免地存在著千絲萬縷的關系。 ? 上市公司和控股母公司相互依存 —— 我國絕大部分企業(yè)原來均背負著龐大而沉重的社會服務體系，整體上市會引起資產利潤率過低，同時又受到新股發(fā)行額度的限制，使得大多數公司的上市選擇了“主體上市、原企業(yè)改造為母公司”的模式，集團公司成為上市股份公司的控股股東。 第四節(jié) 我國上市公司的關聯交易問題 四、我國上市公司關聯交易的特征 ? 國有企業(yè)多為我國上市公司關聯交易的載體 —— 上市公司一般都有一個控股母公司，而且這個控股母公司基本上都是國有企業(yè)。 第四節(jié) 我國上市公司的關聯交易問題 三、我國上市公司關聯交易的主要方式 ? 從對上市公司經營業(yè)績影響的角度看，產品購銷中的關聯交易、資金占用中的關聯交易和資產重組中的關聯交易是對上市公司業(yè)績影響最大的因