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經濟法學總論(參考版)

2024-10-11 15:17本頁面
  

【正文】 經濟體制與經濟法之間的關系從哲學本質上講是經濟基礎與上層建筑之間的關系。 ? 中國加入 WTO使國內外市場進一步接軌,而實現(xiàn)市場接軌首先就要求實現(xiàn)市場游戲規(guī)則的接軌。 ? 2. 1992年秋 , 中國共產黨第十四次全國代表大會召開 , 江澤民代表黨中央作了題為 《 加快改革開放和現(xiàn)代化建設步伐 , 奪取有中國特色社會主義事業(yè)的更大勝利 》 的報告 , 明確提出了中國經濟體制改革的目標是建立社會主義市場經濟體制 二、進一步推進中國經濟體制改革的關鍵 ? 今后經濟體制改革的主線應從放開搞活轉向建立科學和透明的制度規(guī)范。 第三節(jié) 中國社會主義市場經濟體制 一、中國社會主義市場經濟目標模式的確立 ? 1. 1992年初 , 中國改革的總設計師鄧小平同志在南方城市深圳視察時 , 對于深圳充分發(fā)揮市場機制作用所取得的輝煌成績給予了高度評價 , 并號召全國加快經濟改革的步伐 。 ? 第三階段的改革從 1992年到 20世紀末 , 主要是改革宏觀政策環(huán)境 。 二、中國經濟體制改革的歷程 ? 第一階段大約從 1978年底到 1984年 10月 ,改革重點為微觀經營機制 。 第二節(jié) 中國社會主義經濟體制改革 一、中國經濟體制改革的動因 ? 中國社會主義計劃經濟體制近 30年的推行沒有給中國帶來預料中的富強,反而使中國與西方資本主義國家的經濟差距越來越大,城鄉(xiāng)居民的收入水平長期得不到提高,生活品嚴重短缺,大量人口依舊生活在貧困之中,尤其是經過了 “ 文革 ” 的十年浩劫,國民經濟已經瀕臨崩潰的邊緣。 ? 革命根據地和解放區(qū)經濟管理經驗對我國社會主義計劃經濟體制的影響 。 計劃經濟體制完成 。 社會計劃經濟體制開始形成 。 第五章 中國經濟體制改革 第一節(jié) 中國社會主義計劃經濟體制 一 、中國社會主義計劃經濟體制的歷史形成 ? 1. 從新中國成立到 1950年中國共產黨七屆三中全會召開 , 是中國社會主義經濟體制的雛形構建階段 。 三、體現(xiàn) ? 可持續(xù)發(fā)展要求經濟發(fā)展的整體性和反波動性,避免經濟大起大落,以便各個時期都能在前期發(fā)展的基礎上穩(wěn)定發(fā)展,這是對經濟安全的要求 第五節(jié) 經濟公正原則 ? 在政府和市場主體間 , 排除政府的任意行為 , 在現(xiàn)行法律體系內 , 嚴格依法行政 ,對行政行為指向的市場主體一視同仁 。是個整體概念,體現(xiàn)在各個部門法中。 ? 條件: ( 1) 經濟資源發(fā)展; ( 2) 經濟體制條件 , 古典市場經濟和計劃經濟無法滿足; ( 3) 社會環(huán)境條件; ( 4) 民主條件 , 公眾廣泛參與決策權; ( 5) 法制條件 , 制度化 。 ? 最早提出: 1980年國際自然保護聯(lián)盟《 世界自然保護大綱 》 , 聯(lián)合國世界環(huán)境與發(fā)展委員會 1987年 《 我們共同的未來 》 的報告 , 給出普遍定義:既滿足當代人的需求 , 又不對后代人滿足其自身需求的能力構成危害的發(fā)展 。 ? 國有企業(yè)的改革,大企業(yè)國有,體現(xiàn)公平;中小企業(yè)的私有化,反映效率。 ? 公平,也分市場公平和社會公平 二、體現(xiàn) ? 宏觀調控方面 , 國家通過政府財政收入和支出手段在收入分配領域充分貫徹這一原則 。 經濟效率的含義 , 社會效率的含義 。 交易主體本身是公平的 , 但為體現(xiàn)公平 , 保護弱者 。 二、體現(xiàn) ? 其次 , 在微觀經濟領域 , 市場需要自由的競爭 , 但是過渡競爭 , 會給破壞公平 ,所以反不正當競爭法等進行規(guī)制 。而平等則是追求的目標,某種程度上限制著自由。 ? 經濟民主原則的內涵,即為給予經濟主體更多的經濟自由和僅可能多的經濟平等。 三、確定的標準 ? 必須是法學范疇的基本原則:資源優(yōu)化配置原則即為經濟學內容 ? 必須是經濟法特有的原則 ? 必須是經濟法調整的所有社會關系所普遍適用 。 ? ( 3)分類:會計監(jiān)管、審計監(jiān)管、法律中介監(jiān)管 ? 2.接受管理行為 第四章 經濟法的基本原則 第一節(jié) 概述 一、概念 ? 經濟法基本原則是效力貫穿經濟法立法、執(zhí)法、司法始終的根本原則,是對作為經濟法主要調整對象的國家履行現(xiàn)代經濟管理職能所發(fā)生的經濟關系的本質和規(guī)律以及立法者在經濟領域所施行政策的集中反映,是克服法律局限性的工具。 (二)中介服務機構的行為 ? 1.中介服務監(jiān)管行為 ? ( 1)概念:是指中介服務機構接受市場主體或者國家機關、中介自律組織的委托,對特定市場主體進行專業(yè)監(jiān)管,從而履行其中介監(jiān)管職能。 ? ( 2)中介自律組織的違法行為主要表現(xiàn): ? 第一,中介自律組織從事營利性活動,違背其非營利性宗旨。 ? 第二,對外的團體利益代理行為,包括促進對外交流行為、集體抵御不法侵害行為、反傾銷訴訟發(fā)起行為等。 ? ( 2)權力來源:團體契約。 ? ( 3)實現(xiàn)方式:國家強制力為后盾。 ? ( 2)權力來源:法律法規(guī)的明確授權和有權機關依法作出的決定。 ? 其次,對于違反管理的成員,主要通過資格限制、市場準入、取消專業(yè)資質、影響商譽、剝奪成員資格等方式對其制裁。 ? ( 2)權力來源:組織成員的團體契約。 ? ( 3)專業(yè)性,中介服務機構一般擁有專業(yè)技術或管理人員,專門從事政府許可的特定專業(yè)服務。 ? 3.特征: ? ( 1)公證性,中介服務機構所提供的服務,具有公信力。 (二)中介服務機構 ? 1.概念 ? 是指在依法成立,并由專業(yè)人員組成的,經特許利用專業(yè)知識和專業(yè)技能為受托人提供經濟鑒證等有償服務,并承擔相應法律責任的機構或組織。 ? 第三,與消費者互益,注重維護團體領域或行業(yè)的消費者利益。 ? ( 4)互益性 ? 第一,成員間互益,成員在中介組織中得以相互促進各自的合理利益。 ? 第三,自我管理,對團體事務和成員間的公共事務,進行自我管理,提高管理效果,促進團體及成員的發(fā)展。 ? ( 3)自律性:行業(yè)內部的自我監(jiān)管,保護自己的利益 ? 第一,自我約束,約束成員的行為,使之符合法律規(guī)定和社會其他方面的合理要求。 ? 第三,加入和退出的自由性,但不排除違反法律、章程的主體被強制除名。 ? 3.特點: ? ( 1)非營利性,或稱利潤的非分配性。 ? 2.類別: ? ( 1)社會經濟團體:是指各種綜合性和專門性的行業(yè)協(xié)會,包括: 證券業(yè)協(xié)會、輕工總會等。 ? ( 2)保護關系 ? 中介組織可以對其成員提供僅憑個體無法達到的權益。 ? ( 3)社會保障關系。 ? 但是,此中救濟權只存在中介組織作為行政相對人的情況中;而中介組織對侵犯其成員合法權益的行政行為,無訴訟權。參加與本行業(yè)有關的立法聽證是行業(yè)組織參與政府決策的重要方式。 ? ( 2)參加政府決策過程中的聽證。 ? 5.制約政府干預:構成對政府經濟干預的制約。 ? ( 2)協(xié)助政府起草有關計劃、規(guī)劃、法規(guī)和政策。 ? 4.輔助政府干預:中介組織的經濟干預處于輔助地位,從屬、服務于政府干預。 ? ( 4) 完善國民教育機制 。 包括聯(lián)合監(jiān)管機制 、 主動查驗機制和快速處置機制 。 例如行業(yè)協(xié)會限制競爭行為的規(guī)制 。 ? 3. 政府對其的監(jiān)管 ? ( 1) 完善立法 。 ? ( 3) 非均衡原則 , 又稱差別原則或多樣性原則 。 ? ( 1) 效率原則 , 兩者的分工應當有助于發(fā)揮各自的優(yōu)勢 , 效率互補 。 ? ( 2) 要求: ? 首先 , 法律賦予中介組織以法人資格 , 以避免中介組織淪為政府的附屬物; ? 其次 , 法律也應賦予政府保障和促進中介組織享有獨立地位的義務 。 三、中介組織的法律地位 (一)中介組織與政府的法律關系 ? 1. 法律地位獨立 。 ? 3. 協(xié)調功能 ? ( 1) 協(xié)調市場主體之間關系 , 包括協(xié)調單個市場主體之間關系和利益集團之間關系兩方面 。 ? ( 2) 對政府的干預:是指中介組織在其職責范圍內 , 通過特定行為來制約政府 , 避免政府失靈 。 ? ( 2) 為市場交易和競爭服務 。 ? ( 3) 民間性:是指中介組織獨立存在于政府系統(tǒng)之外 , 屬于民間組織或機構 , 表現(xiàn)在: ? 第一 , 組織具有自主性 , 實行自我管理; ? 第二 , 工作人員不屬于國家公務員序列; ? 第三 , 主要經費來源一般不是國家財政撥款 , 由自己籌集; ? 第四 , 每一類中介組織都具有一定的專業(yè)性 。 表現(xiàn)在如下方面: ? 第一 , 以實現(xiàn)和維護公共利益為宗旨;這種公共利益本身是指一定領域和范圍內不特定多數(shù)人的共同利益 。 3.特征 ? ( 1) 中介性:是指中介組織主要在政府對市場主體進行干預以及社會參與國家活動過程中發(fā)揮連接 、 溝通和傳導作用 。 第三節(jié) 中介組織及其行為 一、中介組織概述 ? 1. 概念:是指在經濟法實現(xiàn)機制中 , 獨立于政府與市場主體 , 但又介于他們之間的輔助管理主體 ,為政府干預市場 、 市場影響政府起中介作用的主體 。 ? ( 2) 就地方政府而言 , 賦予其雙重身份 , 在法律法規(guī)授權的范圍內行使一定的所有者職能 。 ? 2. 規(guī)則分開 , 是指就公共管理者職能和所有者職能分別設立各自不同的運行規(guī)則 ,允許同一實體擁有雙重身份 , 當執(zhí)行某種職能時 , 就使用與其相適應的規(guī)則 。 ? 2. 政 —— 資不分 , 導致目標錯位和規(guī)則錯位 。 ? ( 2) 經濟行政主體的雙重身份處于并重地位; ? ( 3) 市場經濟的一般規(guī)律要求公共管理者職能和所有者職能在主體歸屬和運行規(guī)則上相對分開 。 ? ( 2) 經濟行政主體的雙重身份處于并重地位; ? ( 3) 經濟行政主體既是公共管理者 , 又是所有者 。 (二)雙重身份的存在模式 ? 1. “ 主從 —— 分開 ” 模式 ? ( 1) 范圍:私有制國家 ? ( 2) 經濟行政主體主要是公共管理者 , 其所有者身份處于從屬地位; ? ( 3) 公共管理者職能和所有者職能在主體歸屬和運行規(guī)則上相對分開 。 ? ( 3) 干預方式不同 。 ? ( 2) 管理目標不同 。 ? 3. 兩重身份的區(qū)別: ? ( 1) 管理領域不同 。 ? ( 3) 權責對稱 ? 首先 , 經濟職權和經濟義務設定的統(tǒng)一; ? 其次 , 經濟職權和法律責任設定的統(tǒng)一 。 ? ( 2) 權限適當 , 立法機關賦予經濟行政主體的職權 , 必須遵循現(xiàn)代市場經濟中政府與市場互補的規(guī)律 , 限定其職權的邊界 。 2. 經濟行政主體資格立法應當遵循的原則 ? ( 1) 職權法定:經濟行政主體的職權職能來自于法律的授權;未經法定授權 , 而以國家 ( 政府 ) 名義所實施的行為 , 在法律上均為無效 。 經濟行政主體的設立 、 變更和撤銷一般由行政法規(guī)定 , 但有些主體 ,在經濟法中作出特別規(guī)定 。 ? ( 3) 設立 、 變更 。 ? ( 2) 經濟職權 。 ? 其次 , 就部門來看 , 全社會經濟活動與國家財政收支有關的事務由財政部門來實現(xiàn) ,對納稅人征收稅款的事務由稅務機關實現(xiàn) ,等等 。 各個經濟行政機關所承擔的法律責任 , 都代表國家 ( 政府 ) 承擔的 , 其所應支出的費用都統(tǒng)一來源于國家財政 。 各個經濟行政機關的權力 , 都有統(tǒng)一的來源 , 下級經濟行政機關的權力都來源于國家法律和上級機關的授權;各個經濟行政部門的權力都來源于國家法律和所屬政府的授權 。 各個經濟行政機關管理經濟的活動都必須遵循國家統(tǒng)一制定的法規(guī) 、 政策等規(guī)則 。 處于不同層級和部門的各個經濟行政機關雖然各有具體目標 , 但這些具體目標都只是國家 ( 政府 ) 管理經濟的統(tǒng)一目標體系的組成部分 , 不得與國家總目標相悖 。 經濟行政主體是代表國家( 政府 ) 管理經濟的統(tǒng)一組織系統(tǒng) , 各經濟行政機關都只是該系統(tǒng)的構成單元 。 ? 2. 統(tǒng)一性和分工性相結合 ? ( 1) 統(tǒng)一性:是指面對整個市場時 , 政府是一個整體性的 、 抽象性的主體 。 表現(xiàn)在: ? 首先 , 經濟行政主體作為國民經濟管理者 ,應當追求管理目標 , 即可持續(xù)發(fā)展的社會整體效益 。 現(xiàn)代市場經濟中 , 政府干預經濟時 , 行政手段已經大幅度減少 , 更多采用的是經濟手段 , 通過經濟利益的調整和刺激 ,達到對市場的管理目標 。 經濟行政主體的管理對象 , 宏觀層面是國民經濟的整體運行;中觀層面是市場運行和市場秩序;微觀層面是市場主體的經營管理活動 。 二、經濟行政主體的定位 (一)概念 ? 所謂經濟行政主體 , 是指具有經濟職能的各級政府及其所屬部門或機構 , 而不具有經濟職能的政府部門和機構 , 則不包括其中 。 ? 地方級別上看分類:所有級別的地方機關 , 省 、 縣 、鄉(xiāng) 。 ? 其次,當權力機關在實施制定國家發(fā)展規(guī)劃等宏觀
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