【正文】 合同已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。 （ 4）仲裁委員會應當確認甲公 司主張解除合同的行為是合法有效的，該合同自甲公司解除合同的通知到達乙公司時解除。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。在本題中，由于服裝銷售季節(jié)性很強，乙公司的延遲履行致使甲公司無法實現(xiàn)合同目的，因此甲公司可以依法提出解除合同。 （ 2）甲公司提出解除合同合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：（ 1）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（ 2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；（ 3）喪失商業(yè)信譽；（ 4）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。 （ 4）本案應如何處理？并說明理由。 （ 2）乙公司于 2020 年 1 月 20 日恢復生產(chǎn)能力，而甲公司卻提出解除合同是否合 法？并說明理由。乙公司經(jīng)多次與甲公司協(xié)商未果，遂向人民法院提起訴訟。 由于籌措資金困難，乙公司于 2020年 1月 20日才恢復生產(chǎn)，請求甲公司繼續(xù)履行合同。甲公司知道后，便停止向乙公司支付第二批款項 200 萬元。 2020年 10 月 25 日，甲公司按照合同約定向乙公司支付預付款 100 萬元，乙公司于 2020 年 11 月 20 日交付了第一批服裝。（ 3）甲公司在接到第二批服裝 15 日內(nèi)將余款 200萬元交付乙公司。 【案例 18】 甲公司與乙公司簽訂加工 5萬套服裝、單價 100 元的合同，雙方約定：（ 1）甲公司于 2020 年 10 月 30 日前向乙公司支付預付款 100 萬元，乙公司應在 2020年 12 月 1日前交付第一批服裝 2萬套。 （ 3） E銀行向持票人乙公司付款后，可以將其作為破產(chǎn)債權(quán)參加破產(chǎn)程序。在本題中， B 銀行與 A 企業(yè)、 C 企業(yè)的訴訟案件應當中止，由債權(quán)人 B銀行向受理破 產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)，參加破產(chǎn)程序。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，以破產(chǎn)企業(yè)為債務人的、尚未審結(jié)且有連帶責任人的經(jīng)濟糾紛案件，應當中止訴訟，由債權(quán)人向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)，依破產(chǎn)程序公平受償。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，在保證合同中，當事人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起 6個月。 2020年 1月 24日，持票人乙公司向 E銀行請求付款， E銀行已付款。 2020年 3月 1日，人民法院依法 宣告 A企業(yè)破產(chǎn)。 2020 年 1 月 21 日， A 企業(yè)的債權(quán)人甲公司向朝陽區(qū)人民法院申請 A企業(yè)破產(chǎn)，人民法院于 2020年 1月 25 日受理了對A企業(yè)的破產(chǎn)案件。于是 B 銀行于 2020 年 1 月 4 日向朝陽區(qū)人民法院起訴，要求判決 A企業(yè)和 C企業(yè)償還貸款本息。 貸款期限屆滿， A企業(yè)因經(jīng)營困難無力償還貸款本金及利息。為了減小貸款風險， B銀行要求 A企業(yè)提供擔保。 （考生注意：在本案例中，以上債 權(quán)人誰在債權(quán)人會議上有表決權(quán)） （ 4）破產(chǎn)按下列順序分配； ① ① 優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用 10萬元； ② ② 撥付所欠稅款 130 萬元，但不考慮稅收罰款； ③ ③ 剩余 260 萬元破產(chǎn)財產(chǎn)按比例清償破產(chǎn)債權(quán)。 （ 3）以下內(nèi)容屬破產(chǎn)債權(quán)： ① ① B 公司擁有的、扣除抵銷權(quán)以后的債權(quán)共 510元； ② ② C 公司因為破產(chǎn)企業(yè)擔保形成的 350萬債權(quán)； ③ ③ D 公司直接損失額 140萬元。 要求： 根據(jù)以上資料，分析回答下列問題： （ 1）分別說明哪些屬于取回權(quán)、別除權(quán)、抵銷權(quán)、撤銷權(quán)，金額分別為多少？ （ 2）破產(chǎn)企業(yè)管理的財產(chǎn)中，哪些屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，金額為多少？ （ 3）哪些屬于破產(chǎn)債權(quán)，金額為多少？ （ 4）破產(chǎn)財產(chǎn)應按怎樣的順序分配，每一順序分配的金額為多少？ 【案例 16 答案】 （ 1）① A 銀行對破產(chǎn)企業(yè)擁有的實際債權(quán)本息共 240 萬元（扣除未到期利息 20 萬元）可以就抵押物優(yōu)先受償，屬于別除權(quán)；② B公司欠破產(chǎn)企業(yè)債務 190 萬元，可以抵銷破產(chǎn)企業(yè)所欠 B 公司的債權(quán)，屬抵銷權(quán)；③ 第 2 號房屋 160 萬元屬于租用 B 企業(yè)的房屋， B 企業(yè)通過清算組行使取回權(quán)；④ 2020年 12月 1日破產(chǎn)企業(yè)主動放棄對某公司的債權(quán) 100萬元，清算組應行使撤銷權(quán)予以撤銷（考生應特別注意撤銷權(quán)的期間）。 （ 3） C公司因為破產(chǎn)企業(yè)擔保，替破產(chǎn)企業(yè)償還債務本息共350 萬元； （ 4） D 公司因破產(chǎn)企業(yè)提前終止合同造成直接損失 140 萬元；根據(jù)合同規(guī)定，違約金 30 萬元。 債權(quán)人申報的債權(quán)情況如下： （ 1） A銀行對該破產(chǎn)企業(yè)發(fā)放 3年貸款，本金 200 萬元，年利率 10％，到期應計利息共 60 萬尚有 1年到期。由于其從一開始就是無效的，因此即使持票人是善意取得，對被偽造人 A也不能行使票據(jù)權(quán)利。 （ 5） A的理由成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，由于偽造人在票據(jù)上沒有以自己的名義簽章，因此不承擔票據(jù)責任。背書日期未記載的，視為在匯票到期日前背書。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，持票人向其前手行使 追索權(quán)的追索金額包括：①被拒絕付款的匯票金額；②匯票金額自到期日或者提示付款日起至清償日止，按照中國人民銀行規(guī)定的利率計算的利息；③取得有關(guān)拒絕證明和發(fā)出追索通知書的費用。在本案中，持票人 E屬于善意的、已支付對價的正當持票人，其票據(jù)權(quán)利不受其前手 A、 B 之間抗辯的影響，因此 B拒絕付款的理由不成立。 （ 2） B對到期票據(jù)拒付的理由不成立。否則付款人在承付期內(nèi)可以向銀行提出拒絕付款。 【案例 15 答案】 （ 1） B拒付理由成立。 （ 3） D不承擔連帶責任的理由是否充分？并說明理由。 要求： 根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分析回答下列問題： （ 1） B對托收承付的拒付理由是否充分？并說明理由。 D以追索金額 52 萬元超過票據(jù)金額，此外匯票 未注明背書日期，票據(jù)要件不全，因此拒絕承擔責任。持票人 E于匯票到期日向 B提示付款， B以 A的貨物質(zhì)量不符合約定為由拒付。 B公司于 4月 1日向 A公司開具出票后 3個月付款的商業(yè)承兌匯票，票面金額為 50 萬元。 A公司按期供貨后，自行決定采用異地托收承付結(jié)算方式結(jié)算貨款。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，對戰(zhàn)略投資者配售的股票應在配售協(xié)議中約定持股期滿后方可上市流通，該期限不得少于 6個月；對一般法人配售的股票，自該公司股票上市之日起 3個月后方可上市流通。其次，對每一個配售對象配售股份不得超過 公司發(fā)行在外的普通股總額的 5％，而非10％。首先，對法人配售和對一般投資者上網(wǎng)發(fā)行采用兩種價格不符合規(guī)定。同時，A 公司董事會預測本次發(fā)行完成當年加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率不低于 7％。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司向全體社會公眾發(fā)售新股的，經(jīng)注冊會計師核驗，公司最近 3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于 6％，且預測 本次發(fā)行完成后當年加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率不低于 6％。（ 2）根據(jù)上述要點 (2)所述內(nèi)容， A公司的發(fā)行方案是否符合有關(guān)法律規(guī)定，并說明理由。對一般法人配售的股票，自股票上市之日起即可上市流通。 ② 對每一個配售對象配售股份不得超過公司發(fā)行在外的普通股總額的 10％。 （ 2） A公司本次申請發(fā)售新股總額為 1億股，擬采取對一般投資者上網(wǎng)發(fā)行和對機構(gòu)投資者配售相結(jié)合的發(fā)行方式。公司股本總額為 億股 (每股面值為 1元，下同 )，其中，已上市流通股份為 8000 萬股。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司最近一次募集資金被擅自改變用途而未按規(guī)定加以糾正的，或者在信息披露中存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，其發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的申請不予核準。 首先， A公司最近一次募集資金被擅自改變用途而未按規(guī)定加以糾正的，將對本次可轉(zhuǎn)換公司債券的核準申請構(gòu)成實質(zhì)性障礙。 （ 7）還本付息的期限不符合規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，只有在每年年檢期間，發(fā)行人才向工商行政管理部門申請辦理注冊資本的變更登記。此外，可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為股份累計達到公司發(fā)行在外普通股的 10％，發(fā)行人應及時將有關(guān)情況予以公告，而非 5％ 。 （ 4）公布股份變動情況的時間不符合規(guī)定。 （ 3）轉(zhuǎn)股價格的調(diào)整政策不符合有關(guān)規(guī)定。 （ 2）轉(zhuǎn)股價格不符合規(guī)定。 A公司的申報材料中以下內(nèi)容不符合規(guī)定： （ 1）轉(zhuǎn)股時間不符合規(guī)定。 （ 4）可轉(zhuǎn)換公司債券的利率不超過銀行同期存款的利率水平，而 A公司確定的可轉(zhuǎn)換公司債券的利率符合這一規(guī)定。 （ 3）累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)額的 40％。 （ 2）可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行后，資產(chǎn)負債率不高于 70％。 A 公司的財務數(shù)據(jù)表明，公司最近 3 年連續(xù)盈利，最近 3年凈資產(chǎn)利潤率平均為 ％。 【案例 13 答案】 A公司符合發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件。 （ 3）經(jīng)查明， A公司最近一次募集資金被擅自改變用途而未按規(guī)定加以糾正。 要求：根據(jù)上述內(nèi)容 ，分別回答下列問題： （ 1）根據(jù) A公司提供的財務數(shù)據(jù)， A公司是否符合發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的條件 ?并說明理由。 （ 6）法人因可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為股份，直接或者間接持有 A公司發(fā)行在外的普通股達到 10％時，應當在 3個工作日內(nèi)，向中國證監(jiān)會、證券交易所和 A公司作出書面報告，并向社會公告。 （ 5）因可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為股份引起股份變動時， A公司應當在每 兩個季度結(jié)束后的 2個工作日內(nèi)向社會公布股份變動情況，并同時向工商行政管理部門申請辦理注冊資本的變更登記。 （ 3）自可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行之日起 3 個月后，持有人可以按發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券前 10 天股票的平均價格為基準，上浮一定幅度作為轉(zhuǎn)股價格，進行轉(zhuǎn)股。其申 報材料的有關(guān)內(nèi)容如下： （ 1） A公司擬申請發(fā)行 11000萬元 5年期可轉(zhuǎn)換公司債券，可轉(zhuǎn)換公司債券的利率按銀行同期存款的利率水平執(zhí)行。 【案例 13】 A股份有限公司 (本題下稱 “ A公司 ” )于 1998 年 5月登記設(shè)立， 1999年 9月向社會公開發(fā)行人民幣普通股股票并在上海證券交易所上市， A公司屬于基礎(chǔ)設(shè)施類上市公司。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費用由次債務人負擔。在本題中，債權(quán)人乙公 司就其代位權(quán)行使的結(jié)果享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，因此丁銀行的主張不成立。 （ 3）丁銀行的主張不成立。在本題中，甲公司雖未按照合同約定交付定金，但乙公司已經(jīng)交付全部貨物并且甲公司接受了貨物，視為主合同已經(jīng)履行。 【案例 12 答案】 （ 1）買賣合同生效。 （ 3）丁銀行的主張是否成立？并說明理由。 要求： 根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答下列問題： （ 1）甲、乙公司簽訂的買賣合同是否生效？并說明理由。 人民法院經(jīng)審理后，認定乙公司的代位權(quán)成立，由丙公司向乙公司履行清償義務，訴訟費用 2萬元由債務人甲公司負擔。經(jīng)查明：甲公司怠于行使自己對丙公司的到期債權(quán) 100 萬元，此外甲公司欠丁銀行貸款本息 100 萬元。 4月 15 日，乙公司在甲公司未交付定金的情況下發(fā)出全部貨物，甲公司接受了該批貨物。 【案例 12】 甲、乙公司于 2020 年 4 月 1 日簽訂買賣合同，合同標的額為 100 萬元。 （ 8）如果債權(quán)人 D 銀行未在法定期限內(nèi)申報其債權(quán)，則甲企業(yè)的擔保義務自債權(quán)申報期限屆滿之日起終止。 （ 7）破產(chǎn)企業(yè)甲的保證責任不能免除。 （ 6）人民法院應終結(jié)訴訟，由債權(quán)人 C 向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報債權(quán)，依破產(chǎn)程序受償。 （ 5）乙公司可以參加破產(chǎn)程序，行使預先追償權(quán)。 （ 4）債權(quán)人 B銀行應在 2020年 12 月 31 日之前向乙公司提出 80 萬元的清償要求。在本題中，乙公司雖然屬于一般保證人，但根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，人民法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的，一般保證人不得行使先訴抗辯權(quán)。 （ 2）如果債權(quán)人 B 銀行在得知甲被宣告破產(chǎn)后，向一般保證人乙公司主張權(quán)利， 乙公司不能行使先訴抗辯權(quán)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，有財產(chǎn)擔保債權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)限定于擔保物的范圍之內(nèi)，如果擔保物在其行使權(quán)利前滅失，優(yōu)先受償權(quán)也隨之消滅，債權(quán)人的債權(quán)只能作為破產(chǎn)債權(quán)受償。 （ 7）甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，在丙公司與債權(quán) 人 D 的借款合同中，其保證責任是否消滅？并說明理由。 （ 5）如果債權(quán)人 B 銀行在得知甲被宣告破產(chǎn)后，未申報其債權(quán)，但及時通知了乙公司，則乙公司能否參加破產(chǎn)程序？并說明理由。 （ 3）如果債權(quán)人 B 銀行在得知甲企業(yè)被宣告破產(chǎn)后，既未申報其債權(quán)也未通知乙公司，將對乙公司產(chǎn)生什么影響？并說明理由。 要求： 根據(jù)以上資料，分析回答以下問題： （ 1）債權(quán)人 A銀行的破產(chǎn)債權(quán)是多少？并說明理由。 （ 4） 1999 年 12 月 1 日，丙公司向債權(quán)人 D 銀行借款 100萬元，期限 1年，甲企業(yè)為連帶保證人。 （ 3） 1999 年 12 月 1 日，甲企業(yè)向債權(quán)人 C 銀行借款 100萬元，期限 1年。 （ 2） 1999 年 11 月 1 日，甲企業(yè)向債權(quán)人 B 銀行借款 100萬元，期限 1年，乙