【正文】 ? 此條原則還要求除非非消費者雙方約定排除 ， 服務(wù)的提供者為服務(wù)的接受者提供合適的 、 有效的和方便的技術(shù)方式使其能夠 在下指令之前確認和改正操作上的錯誤 。 142 ? 歐盟 《 電子商務(wù)指令 》 第 11條規(guī)定：關(guān)于下指令 (placing of the order)的原則。 140 《 廣東省電子交易管理條例 》 （初稿） ? 第 53條：消費者可以提出退貨，并由銷售者承擔配送費用和損失費用： ? 第 54條：電子交易中，消費者的付款應(yīng)先作為預付款處理，交易過程完成之前，預付款所有權(quán)不移轉(zhuǎn)。 139 ? 一些種類的合同，消費者無權(quán)行使撤銷權(quán)。 ? 如果是貨物從消費者接收到貨物之日起算， ? 如果是服務(wù)，從合同成立之日起算。 ? 服務(wù)提供者必須將消費者所付的費用全部退回而不收任何其他費用，即 “返款保證”（ money back guarantee）。 ? 消費者有權(quán)撤銷合同而沒有懲罰和不需提供任何理由。 135 《 廣東省電子交易管理條例 》 （初稿） ? 第 46條，提供商品信息； 136 第二、撤銷權(quán) (the right of withdrawal) ? 由于在線合同屬于遠距離合同，即消費者不能夠親自到場檢驗和挑選貨物或者體驗服務(wù)，至多是有查看虛擬樣品的機會，因此在這種情況下賦予消費者一定的撤銷權(quán)是很有必要的。 （ 6） 關(guān)于需要管理的職業(yè) （ regulated professions） ? 134 ? （ 7）服務(wù)提供者在其登記的任何職業(yè)性機構(gòu)或者相似的機構(gòu)。 132 歐盟 《 電子商務(wù)指令 》 （ 第 5條的 “ 總體信息提供原則 （ general information to be provided） （ 1） 服務(wù)提供者的姓名和名稱； （ 2） 服務(wù)提供者建立的地址； （ 3 ） 服 務(wù) 提 供 者 的 配 合 設(shè) 施 （ coordinates） 包括服務(wù)提供者的電子郵件地址 。 ? 同時在締結(jié)合同的過程中經(jīng)常被要求填寫一定的格式，這些內(nèi)容的提供更增加了顧客的不安全感而且也確實存在被人濫用這些信息的危險性。 ? 這些默示條款可能來自一些交易習慣或者交易的事實，因此應(yīng)該同樣適用于計算機世界中。這樣的作法既有利于交易的便利快捷也有利于對消費者的保護。 126 ? 再次，什么樣的條款可以放入?yún)⒖紬l款的內(nèi)容中？是否可以將整個合同的內(nèi)容都放入?yún)⒖紬l款中 127 ? 在線合同的內(nèi)容應(yīng)該分成兩個部分， ? 第一部分是合同的主要部分，包括產(chǎn)品或者服務(wù)的具體內(nèi)容，價格，支付方式，提供商品或者服務(wù)的方式，這些條款是顧客最為關(guān)心的，也是交易過程中不可缺少的內(nèi)容，應(yīng)該屬于明示條款的范圍。如同上面的例子，顧客可以不閱讀參考條款而直接點擊“同意”使合同成交，在這種情況應(yīng)該認為顧客已經(jīng)閱讀了參考條款，參考條款成為合同的內(nèi)容。 ? 如果參考條款的提示混雜在網(wǎng)絡(luò)廣告的旗幟或者標識之中，顧客雖然有機會閱讀這些條款但是很容易被忽略，則這些條款也不能成為合同的內(nèi)容。 123 參考條款在法律上的地位 ? 首先，參考條款不但本身內(nèi)容要清晰明確而且制定參考條款的服務(wù)提供商應(yīng)該明確表示參考條款是合同的內(nèi)容的一部分，并且能夠使得顧客在通過點擊成交合同之前容易地注意到這些條款以及他們是合同內(nèi)容的一部分的提示。合同在這時實際上已經(jīng)被 虛化 ，而對于顧客作為消費者來說顯然是危險的。 ? 『 按鈕 』 同意 不同意 閱讀許可協(xié)議 121 ? 參考條款存在的第二個原因是在線合同的便捷迅速的需要以及交易規(guī)模較小決定的。 如果你同意這些許可協(xié)議的條款 ，便可以使用這一產(chǎn)品 ， 如果你不同意則不能使用 。 120 – 注意：本產(chǎn)品受版權(quán)法和國際條約的保護 。 119 參考條款 ? 第一是 Inter技術(shù)使得參考條款在網(wǎng)頁上成為可能而且方便。 118 – 但是如果服務(wù)提供者更改了合同的條款 ， 則顧客可能會沒有注意到新的內(nèi)容而受到損害 。 ? 但是筆者認為網(wǎng)頁的界面上明示合同的條款應(yīng)該非常的清晰醒目，語言要準確和易懂。 ? （ 條款 ） ? 點擊現(xiàn)下面的 “ 同意 ” 表明您接受上面的合同的條款并受其約束 。 114 明示條款（ express terms） ? 明示條款是指在在線合同中顧客可以明確得到的合同的條款，對于這些條款服務(wù)提供者應(yīng)該明確地標識這是合同的條款，顧客也不可能跳過這一部分而直接地點擊成交的按鈕。 ? 第一是合同在什么時候成立？ ? 第二點是什么樣的內(nèi)容是合同內(nèi)容？ 112 ? 具體到在線合同，在點擊成交合同中，顧客點擊成交的按鈕的時間便是合同成立的時間， ? 因此合同的內(nèi)容只能是在顧客 點擊之前所能閱覽的內(nèi)容。這樣為全球化的電子爭議解決機制的實現(xiàn)打下基礎(chǔ)而不涉及國家的主權(quán)問題，通過一系列的國際公約將爭議解決機制達到全球化以滿足電子商務(wù)國際化的特征； 110 ? 3)這種裁決的結(jié)果應(yīng)該在各個國家的相當?shù)乃痉C構(gòu)得到承認和無條件的執(zhí)行，這樣才能保證這種裁決機制的權(quán)威性和有效性。 105 ? 在歐盟的 1999年 《 電子商務(wù)指令建議書 》的解釋備忘錄中認為已經(jīng)存在的爭議解決機制例如法院和仲裁制度由于沒有考慮 Inter的特殊的本質(zhì)和跨國界的特點而存在以下問題： 106 ? 1）救濟的遲緩： Inter產(chǎn)生的損失和損害以其快速和地理范圍廣為特征，在對這些問題進行補救時，緊急救濟措施的效率性需要提高； ? 2） 現(xiàn)存機制的成本問題：有關(guān) Inter上的糾紛大多都是規(guī)模和數(shù)目較小 ， 現(xiàn)在的法院行為不能適應(yīng)這種情況而應(yīng)該尋求法院外的救濟途徑 ， 而現(xiàn)在存在的這些法院外的救濟途徑都難以適應(yīng)在線情形； 107 ? 3）得到這些救濟的程序以及他們之間的合作還不總是透明的和有效的，因此應(yīng)該考慮到整個信息社會，對這些爭議解決的機構(gòu)進行系統(tǒng)化。 ? 對于在線合同來說其法律成本的另一部分便是管轄的法院的不同造成的。 103 ? 《 電子商務(wù)指令建議書 》 的前言中表述到： “ 鑒于指令不能夠適用于在第三國建立的服務(wù)者所提供的服務(wù)的情形；鑒于電子商務(wù)的國際特征，確保共同體的規(guī)則與國際規(guī)則相一致是正確的；因此本指令對于國際組織在此問題上所討論的結(jié)果不應(yīng)產(chǎn)生損害。這些法律規(guī)范可能有分割內(nèi)部市場的危險，這是有悖于統(tǒng)一大市場的要求的。 ? 在荷蘭， 1998年 2月其司法部頒布的題為“電子高速公路的立法”的備忘錄認為在現(xiàn)在的條件下荷蘭民法典對利用電子形式進行法律行為不存在本質(zhì)的障礙，但是還是建議在民法典中加入特殊的條款以便鼓勵電子交易，而模范法便是這些條款的范本。 100 《 統(tǒng)一電子交易法 1999》 ? 美國由統(tǒng)一州法全國委員會（ National Conference of Commissioners on Uniform State Laws）所起草的 《 統(tǒng)一電子交易法1999》 （ Uniform Electronic Transactions Act 1999）目的便是在美國各州之間努力消除對電子商務(wù)的發(fā)展所存在的障礙，其主要來源便是模范法。 98 如何解決這一對矛盾 ? 第一是努力在國際社會上建立一系列的公約，將電子商務(wù)法律加以統(tǒng)一，消除各國之間法律差異所造成的障礙。而在在線合同中，更多的購買方是最終的消費者，購買的貨物或者服務(wù)的數(shù)額都相對較小，例如可以是書籍、音樂作品、軟件和一些服務(wù)等等。 ? 1999年 6月在海牙召開的“海牙國際私法會議”中也涉及到了對消費者的保護，并且對目的國原則給予了優(yōu)先考慮。 96 ? 歐盟在 1999年 11月舉行了聽證會目的在在保護消費者利益和促進電子商務(wù)發(fā)展這兩者中找到一個合適的平衡。 94 ? 有歐洲學者也在擔心 《 羅馬公約 》 可能會被修改， ? “一旦服務(wù)商和消費者之間發(fā)生沖突，可能消費者居住地的國家的法律被適用而不是站點所傳輸出來的國家的法律?！? 93 ? 如果將這一原則適用到在線合同上，將意味著合同的準據(jù)法仍將是服務(wù)提供者的慣常居所地或者管理中心機構(gòu)的國家的法律為準據(jù)法?！? ? 1985年的 《 國際貨物銷售合同法律適用公約 》 也采用這一原則。 89 ? 我國 《 合同法 》 第 126條規(guī)定：“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。” 88 ? 其次，在格式合同的條款中沒有關(guān)于法律適用的規(guī)定的情況下，對于有形合同一般是依據(jù)各國的國際私法準則來確定管轄的法院和所適用的法律。 87 我國 《 合同法 》 規(guī)定 ? 第 39條規(guī)定：“采用格式合同訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循 公平原則 確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。在這種情況下，合同所適用的法律都是服務(wù)提供商本國或者本地的法律，管轄法院也是服務(wù)提供商最感到方便的法院。 85 ? 首先，在合同的當事人選擇合同所適用的法律的情況下，在線合同尤其是點擊成交合同，都是一種格式合同。涉外合同的當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。 83 ? 在涉外合同的法律適用上一般有兩種作法 ， ? 一是合同的雙方選擇合同所適用的法律； ? 二是在合同雙方?jīng)]有選擇的情況下根據(jù)有關(guān)國家的沖突法原則來確定法律 。在世界上的任何地方的一臺計算機都可以連接在Inter上并進入任何一個站點進行交易，訂立在線合同。” ? 這一規(guī)定，對于通過電子郵件訂立的在線合同仍然適用，但是對于點擊成交的在線合同，由于上面的理由，其適用則值得商榷。 ? 其第 16條規(guī)定：“要約到達受要約人時生效。但是在網(wǎng)上交易時我們經(jīng)常遇到這樣的表達， ? 例如當顧客點擊 “ 提交 ” 或者類似按鈕時，頁面上通常會顯示 “ 提交成功 ” 、“ 完成 ” 或者 “ 祝賀你 ” 等字樣，此時是否可以認為是承諾收到通知？ 79 ? 第二是服務(wù)接受者可否已不作為的方式發(fā)出確認書 ， ? 即如果服務(wù)的接受者沒有立即對他的提交進行撤銷或者修改則可以認為他們已經(jīng)進行了確認 ？ 80 ? 最終的結(jié)果是在通過的 《 電子商務(wù)指令 》中電子合同成立的時間 沒有任何的規(guī)定 。 ” 77 ? 從這一規(guī)定中我們可以知道合同成立的時間為服務(wù)的接受者收到承諾收到的通知并且對其進行了確認的時間。 ? 第 11條規(guī)定：“各成員國應(yīng)該在立法中規(guī)定，除非職業(yè)性的雙方一致同意將其排除，并且在要求接受者通過技術(shù)方式來明確表示其對服務(wù)提供者的要約的接受的情形下，例如通過點擊按鈕，下面的原則將適用： 76 ? 合同成立當 ? 1） 服務(wù)的接受者通過電子方式從服務(wù)的提供者處接到了 接受者的承諾的收到通知 ， 并且 ? 2） 服務(wù)的接受者對此收到通知進行了 確認 ； ? 當合同的雙