【正文】 五、案例分析題 {第 1 題 13 分，第 2 題 12 分，共 25。 D．聽(tīng)取代理人的意見(jiàn) 四、簡(jiǎn)答題 (每題 8 分，共 24 分 ) 1．試述被告人在刑事訴訟中的訴訟權(quán)利。省高級(jí)人民法院可以作出的處理是 ( )。判決后劉某未上 訴，人民檢察院也未抗訴。 A．是本案當(dāng)事人的親屬。 A．偵查職能 B．控訴職能 D．審判職能 6．依刑事訴訟法規(guī)定辯護(hù)人 ( )。 B．不起訴決定 D．撤銷(xiāo)案件決定 4．在刑事訴訟中，有權(quán)決定適用拘留措施的機(jī)關(guān)是 ( )。 ，不適用補(bǔ)充偵查 B．人民檢察院審查起訴的案件中，對(duì)于需要補(bǔ)充偵查的，可以退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查，也可以自行偵查，必要時(shí)可要求公安機(jī)關(guān)協(xié)助 ，檢察人員發(fā)現(xiàn)提起公訴的案件需要補(bǔ)充偵查，在經(jīng)合議庭同 意后，應(yīng)自行偵查，必要時(shí)可要求公安機(jī)關(guān)提供協(xié)助 ，發(fā)現(xiàn)被告可能有自首、立功等法定量刑情節(jié)，而起訴和移送的證據(jù)材料 中沒(méi)有這方面的證據(jù)材料的，應(yīng)當(dāng)建議人民檢察院補(bǔ)充偵查 2．在刑事訴訟中，人民法院具有的職權(quán)是 ( )。 B．丙縣基層法院，必要時(shí)可移送甲縣法院 D．乙縣基層法院 15．公訴案件中的被害人在刑事訴訟中處于 ( )的訴訟地位。 A．在判決生效后立即釋放 表示不上訴后立即釋放 13．下級(jí)人民法院接到最高人民法院執(zhí)行死刑的命令，應(yīng)當(dāng)在 ( )交付執(zhí)行。 C．適用簡(jiǎn)易程序的案件 D．基層人民法院管轄的第一審案件 11．在偵查過(guò)程，有權(quán)批準(zhǔn)進(jìn)行偵查實(shí)驗(yàn)的是 ( )。 、摘抄、復(fù)制案件的訴訟文書(shū) B.．向證人收集證據(jù) D．向受害人了解案件情況 9． 歐洲封建社會(huì)國(guó)家對(duì)刑事訴訟廣泛采用 ( )。 A．最初受理的人民法院 B．最初立案的人民法院 D．被告人居住地人民法院 7． 張某搶劫案開(kāi)庭審理，下列證據(jù)中，屬于本案直接證據(jù)的是 ( )。 A．退回補(bǔ)充偵查 B．終止審理 C 宣告無(wú)罪 D．延期審理 5．下列證據(jù)中，既屬于直接證據(jù)又屬于原始證據(jù)的是( )。審判長(zhǎng)在宣布辯論終結(jié)后，下列人員中有最后陳述權(quán)利的是 ( )。 B．公安機(jī)關(guān) D．人民檢察院 2．拘傳只適用于 ( )。 15 試卷代號(hào)： 2109 中央廣播電視大學(xué) 2021—2021 學(xué)年度第二學(xué)期“開(kāi)放?？?”期末考試 法學(xué)專業(yè) 刑事訴訟法學(xué) 試題 2021 年 7 月 一、名詞解釋 (每小題 4 分，共 16 分 ) 1．被告人 2．拘留 3．審判管轄 4．證明標(biāo)準(zhǔn) 二、單項(xiàng)選擇題 (每小題 1 分，共 15 分，每小題只有一項(xiàng)答案正確，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填在括號(hào)內(nèi)。一審法院在抗訴期間執(zhí)行判決確定的罰金違法。 （二）該案中二審法院的程序不合法有以下幾個(gè)方面：（ 1）審判一律公開(kāi)進(jìn)行，二審法院不公開(kāi)審理違法。 （ 5）判決未生效，即將凍結(jié)的稅款上交國(guó)庫(kù)違法。 （ 3）《刑事訴訟法》第 53 條規(guī)定，取得候?qū)彂?yīng)由犯罪嫌疑人、被告人及 其法定代理人、近親屬提出、律師無(wú)權(quán)申請(qǐng)，檢察院允許律師申請(qǐng)不當(dāng)。 答：（一）該案中，人民檢察院不合法的程序有以下幾點(diǎn)： （ 1）偷漏稅案件不屬人民檢察院管轄范圍，應(yīng)由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)偵查。 （ 7）《刑事訴訟法》第 206 規(guī)定，按審判程序重審的案件，應(yīng)另行組成合議庭，原合議庭長(zhǎng)參與重審違法。 （ 5）判決生效后法院交由其所在單位執(zhí)行錯(cuò)誤，《刑事訴訟法》第 217 條規(guī)定，對(duì)判處徒刑緩刑的罪犯，應(yīng)由公安機(jī)關(guān)交由其所在單位或基層組織予以考察。 （ 2）公安機(jī)關(guān)應(yīng)在拘留 3 日后最長(zhǎng)不超過(guò) 7日，提請(qǐng)批捕， 9 天后才提請(qǐng)批捕違法（《刑事 訴訟法》第 69條規(guī)定） （ 3）《刑事訴訟法》第 69 條規(guī)定，公安機(jī)關(guān)接受不批準(zhǔn)決定后，應(yīng)立即釋放犯罪嫌疑人，此案中公安機(jī)關(guān)在申請(qǐng)復(fù)核過(guò)程中不放人的做法違法。如果第一審人民法院量刑確屬過(guò)輕，第二審人民法院是可以改判加重被告人的刑罰的。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行《刑事訴訟法》第 190 條的規(guī)定，第二審人民 法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。本案李枝節(jié)不服判決提出上訴，這時(shí)，高級(jí)人民法院所做的維持原判的判決，既是二審判決又是核準(zhǔn)死刑的判決，高級(jí)人民法院就既是二審機(jī)關(guān)，又是死刑復(fù)核機(jī)關(guān)。根據(jù)《刑事訴訟法》和最高人民法院將部分死刑案件的復(fù)核權(quán)授予高級(jí)人民法院行使的決定，高級(jí)人民法院對(duì)于同一死刑案件就可能既充當(dāng)二審機(jī)關(guān)。院長(zhǎng)本人不能以院長(zhǎng)名義撤銷(xiāo)本院對(duì)此案的裁定，不能自行決定另行組成合議庭審理此案。依照《刑事訴訟法》第 205 條第 1 款的規(guī)定，各級(jí)人民法院院長(zhǎng)對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)在認(rèn)定事實(shí)上或者在適用法律上確有錯(cuò)誤，必須提交審判委員會(huì)處理。因此，被告人王某可以以侮辱罪提起反訴。王某是被告人，其反訴的對(duì)象是自訴案件的自訴人劉某；王某反訴的內(nèi)容與該自訴案件有關(guān)的犯罪行為；王某反訴的案件是侮辱罪，屬于人民法院直接受理的案件范圍之內(nèi)。反訴適用自訴的規(guī)定。 （ 3）正確。該法第 31 條規(guī)定，本法第 2 2 30 條的規(guī)定也適用于書(shū)記員、翻譯人員和鑒定人。根據(jù)《刑事訴訟法》第 28 條規(guī)定，審判人員如果是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬；本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系；但任過(guò)本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人或者附帶民事訴訟當(dāng)事人的代理人；與本案當(dāng)事人有關(guān)系，可能影響公正處理案件的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避。但是，人民法院進(jìn)行調(diào)解必須建立在查明事實(shí)，分清是非的基礎(chǔ)之上，本著合法、自愿的原則，不能強(qiáng)制當(dāng)事人協(xié)商和接受審判人員提出的調(diào)解方案，并且調(diào)解所達(dá)成的協(xié)議不能有刑事處罰內(nèi)容。根據(jù)《刑事訴訟法》第 172 條的規(guī)定，對(duì)于自訴案件，人民法院可以進(jìn)行調(diào)解。我國(guó)刑事訴訟法規(guī)定刑事案件不適用調(diào)解，法院在雙方協(xié)商一致的基礎(chǔ)上進(jìn)行刑事判決是錯(cuò)誤的。我國(guó) 152 刑事訴訟法條規(guī)定， 14 歲以上未 滿 16 歲未成年犯罪案件，一律不公開(kāi)審理，本案中被告人只 15 歲，故審判不能公開(kāi)進(jìn)行。陳甲涉嫌暴力干涉他人婚 姻自由致死的刑事犯罪，故應(yīng)由公安機(jī)關(guān)直接受理。 2答：本案應(yīng)由縣檢察院直接受理。但盛某在偵查階段即同意流產(chǎn)了，不屬于這一條件。因?yàn)?，根?jù)我國(guó)刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，上級(jí)人民法院發(fā)現(xiàn)下級(jí)人民法院審判 程序合法，事實(shí)清楚的案件，只是定罪量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)經(jīng)行改判，無(wú)需原則發(fā)還重審。待偵查終結(jié)，檢察機(jī)關(guān)再起訴后，再將兩案合并審理，對(duì)被告人實(shí)行數(shù)罪并罰。 2答：人民法院應(yīng)中止審理此案，將新交待的犯罪事實(shí)交由公安機(jī)關(guān)偵查。根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，對(duì)于迥邂申請(qǐng)應(yīng)做出是否需要回避的決定。馬某的訴訟應(yīng)另案處理。（ 2）法院不能將馬某的故意傷害罪與梁某的侮辱罪合并審理。 答：（ 1）馬某提起的反訴不合法。首先王某并未提起附帶民事訴訟，故不能通知王某委托代理人參加訴訟。 13 本案 中，被告人不僅犯有盜竊罪，還犯有捏待罪，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰，檢察院可以一并提起公訴。 1答：我認(rèn)為第二種觀點(diǎn)正確。 根據(jù)我國(guó)刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，被告人的供述，本身就是最主要的證據(jù)種類(lèi)之一。 1答：本案中，公安偵查人員收集證據(jù)存在以下幾個(gè)方面的問(wèn)題：（ 1）剝奪犯罪嫌疑人的辯護(hù)權(quán)；（ 2）違反拘留時(shí) 必須出示拘留證和公安人員身份證明程序；（ 3）誘供；（ 4）刑訊逼供；（ 5）違反訊員被告人必須兩人以上進(jìn)行的規(guī)定；（ 6）違反證人做證單獨(dú)進(jìn)行的規(guī)定。因?yàn)楸缓θ说膫殍b定尚未結(jié)論，這勢(shì)必影響到對(duì)被告人的定罪量刑。（ 2）三角刮刀不屬于證據(jù)，因?yàn)樗c本 案沒(méi)有任何關(guān)系，不能證明案件的事實(shí)。故屬于傳來(lái)證據(jù)。（ 2）乙向公安機(jī)關(guān)的，是直接證據(jù)且是傳來(lái)證據(jù)。（ 2）若市中級(jí)人民法院發(fā) 現(xiàn)此案確有錯(cuò)誤，應(yīng)依照審判監(jiān)督程序直接提審該案。在檢察機(jī)關(guān)做出批準(zhǔn)逮捕的決定以后，由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)執(zhí)行逮捕。如果是檢察機(jī)關(guān)自行偵查的案件，則由檢察機(jī)關(guān)自行決定逮捕。 1答：應(yīng)由檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)逮捕石某。（ 2）本案中，法官陳某對(duì)被告人王某適用拘傳時(shí)，未經(jīng)本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，且拘傳后未及時(shí)訊問(wèn)被告人，違反了拘傳規(guī)定的程序。此案的犯罪行為和犯罪結(jié)果，主要發(fā)生在岳麓區(qū)，故應(yīng)由岳麓區(qū)的公安司法機(jī)關(guān)辦理為妥。 答：該案應(yīng)由被告主要犯罪行為發(fā)生地的岳麓區(qū)人民法院提起公訴。理由是：刑事訴訟法規(guī)定，發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)，需要補(bǔ)充調(diào)取新的證據(jù)時(shí)，法院可以決定延期審理。（ 2）本案必須經(jīng)過(guò)死刑復(fù)核程序，方可生效。 D、自訴案件宣判前讓進(jìn)行調(diào)解，未調(diào)解違反自訴案件的程序。 B、對(duì)自訴案件，應(yīng)適用特別程序。根據(jù)刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，市檢察院 向省檢察院提出抗訴意見(jiàn)書(shū)，由省檢察院決定是否向省高級(jí)人民法院抗訴。行賄證人，妨礙訴訟。銷(xiāo)毀證據(jù)，妨礙訴訟。交通事故受傷屬江某無(wú)法預(yù)見(jiàn)，并不能克服的事件。不讓離 開(kāi)住處到外過(guò)夜。（ 3）如果江某無(wú)法提供別的保證人，他可以通過(guò)提供保證金的形式被取保候?qū)?。?2）公安機(jī)關(guān)不同意江某之弟做保證人的做法正確。 答：（ 1）可對(duì)江某采取取得候?qū)彺胧? 五、案例分析 答：（ 1）本案符合立案條件。 擾證人作證。共同居住的家庭成員和聘請(qǐng)的律師除外。 6被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)遵守哪些規(guī)定？ 答： ，無(wú)固定住處的，未經(jīng)批準(zhǔn)不得離開(kāi)指定的居所。 。 6被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒藨?yīng)遵守哪些規(guī)定？ 答： 市、縣。 。 答： 。 延期審理的案件，再行開(kāi)庭的時(shí)間可以預(yù)見(jiàn)，甚至當(dāng)庭即可決定，但中止審理的案件，再行開(kāi)庭的時(shí)間往往無(wú)法預(yù)見(jiàn)。 延期審理僅適用于法庭審理過(guò)程中，而中止審理適用于人民法院受理案件后至作出判決前； 。 60、試述延期審理和中止審理的區(qū)別。 。 條 件： 。對(duì)于被判處死緩和無(wú)期徒刑的罪犯，不能適用監(jiān)外執(zhí)行。 答：概念：暫予監(jiān)外執(zhí)行是指對(duì)被判有期徒刑、拘役的罪犯因出現(xiàn)某種法定特殊情形不宜在監(jiān)內(nèi)執(zhí)行，暫時(shí)將其放在監(jiān)外交由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行的一種變通方法。 。 5哪些判決、裁定是生效的判決、裁定？ 答： 、抗訴的地方各級(jí)人民法院的第一審案件的判決和裁定； ，包括中級(jí)、高級(jí)、最高人民法院第二審和最高人民法院一審的判決和裁定。 二 .最高人民法院和上級(jí)人民法院 最高人民法院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤，有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再 11 審。 答：一 .各級(jí)人民法院院長(zhǎng)和審判委員會(huì) 各級(jí)人民法院院長(zhǎng)對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)在認(rèn)定事實(shí) 上或者適用法律上確有錯(cuò)誤，必須提交審判委員會(huì)處理。 ： 按照審判監(jiān)督程序?qū)徖戆讣?，其最終審判結(jié)果既可以減輕原判刑罰，也可以加重原判刑罰；而按照二審程序?qū)徖戆讣鞒霾门惺潜仨氉袷厣显V不加刑原則，按照死刑復(fù)核程序?qū)Π讣鞒鲎罱K處理時(shí)已經(jīng)判處死刑立即執(zhí)行的案件，不可能再加重，至多是維持；判處死刑緩期 2 年執(zhí)行的案件，則不得加重被告人的刑罰。 ： 提起審判監(jiān)督程序處因發(fā)現(xiàn)新罪或?qū)o(wú)罪改為有罪受追訴時(shí)效的制約外，沒(méi)有期限限制；提起二審程序則必須是在法定的上訴期和抗訴期內(nèi)，死刑復(fù)核程序要求判決死刑或裁定維持死刑的人民法院必須在 3 日內(nèi)向有核準(zhǔn)權(quán)的上級(jí)人民法院報(bào)請(qǐng)復(fù)核。 ： 審判監(jiān)督程序只能有最高人民法院、上級(jí)人民法院、原審人民法院審判委員會(huì)以及最高人民檢察院、上級(jí)人民檢察院提起；而二審程序由依法享有上訴權(quán)的人和在一審程序中提起公訴的人民檢察院提起。 5試述審判監(jiān)督程序與第二審程序、死刑復(fù)核程序的區(qū)別。死刑緩期執(zhí)行的，可以由高級(jí)人民法院判決或者核準(zhǔn)。并且判處死刑立即執(zhí)行的案件意味著經(jīng)復(fù)核后有可能立即執(zhí)行死刑，為此相對(duì)判處死刑緩期 2 年執(zhí)行的案件，對(duì)核準(zhǔn)機(jī)關(guān)要求更高。 答：死刑復(fù)核程序的立法目的主要是通過(guò)死刑復(fù)核機(jī)關(guān)來(lái)實(shí)現(xiàn)的。 ，如果有應(yīng)當(dāng)由最高人民法院核準(zhǔn)的，或者共同犯罪案件本分被告人被判處死刑的罪中有應(yīng)當(dāng)由最高人