國(guó)際貿(mào)易商品的檢驗(yàn)、索賠、仲裁與不可抗力(參考版)
2025-05-18 07:31本頁(yè)面
【正文】 ? 問(wèn)：乙方可否向本國(guó)法院提請(qǐng)上訴？為什么？ 中國(guó)海洋大學(xué)管理學(xué)院 徐敬俊 55 Thank You Very Much! 。經(jīng)仲裁庭調(diào)查審理，認(rèn)為乙方的舉證不實(shí)，裁決乙方敗訴。仲裁裁決是終局的，對(duì)雙方都有約束力。 ? 若敗訴方不執(zhí)行裁決，仲裁機(jī)構(gòu)不能強(qiáng)制執(zhí)行，但勝訴方有權(quán)向有關(guān)法院起訴，請(qǐng)求法院強(qiáng)制執(zhí)行。 ? 國(guó)外執(zhí)行：我國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)的涉外仲裁裁決可在公約簽約國(guó)得到執(zhí)行，與我國(guó)政府簽訂有關(guān)雙邊協(xié)定中有互相承認(rèn)和保證執(zhí)行仲裁裁決的國(guó)家，向其他國(guó)家法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行。 中國(guó)海洋大學(xué)管理學(xué)院 徐敬俊 52 ? （一）提出仲裁申請(qǐng) ? （二）組織仲裁院 ? （三）審理案件 開(kāi)庭審理 調(diào)解； 收集證據(jù)； 保全措施的裁定 四、仲裁程序 ? （四）作出裁決：最終裁決（終局性的） ? （五）仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行 ? 《 1958年承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決的公約 》 于 1987年 4月對(duì)我國(guó)生效。不少城市設(shè)立 地方仲裁委員會(huì) 。 三、仲裁機(jī)構(gòu) ? 我國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)： 中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì) （中國(guó)國(guó)際商會(huì)仲裁院），隸屬于中國(guó)國(guó)際商會(huì)（貿(mào)促會(huì)）。其中，排除法院的管轄權(quán)是最重要的一個(gè)方面。 ? 以上兩種形式具有同等的法律效力。 提交仲裁協(xié)議（ submission agreement。 二、仲裁協(xié)議 ? 仲裁協(xié)議必須是 書(shū)面的， 它有兩種形式： ? 合同中的 仲裁條款 和 提交仲裁協(xié)議 。 爭(zhēng)議解決的形式 友好協(xié)商 （ Amicable Negotiation） 調(diào)解 （ Conciliation） 仲裁 （ Arbitration） 訴訟 （ Litigation） 第四節(jié) 仲裁 中國(guó)海洋大學(xué)管理學(xué)院 徐敬俊 48 一、仲裁的含義 ? 仲裁協(xié)議是雙發(fā)當(dāng)事人表示愿意將他們之間已經(jīng)發(fā)生的或可能發(fā)生的爭(zhēng)議交付仲裁解決的一種書(shū)面協(xié)議。本例中，合同中小麥并非特定產(chǎn)地產(chǎn)品，某一產(chǎn)地發(fā)生水災(zāi)可以從其它產(chǎn)地調(diào)集，所以 A無(wú)法要求免除交貨義務(wù)。但對(duì)方回電拒絕。 中國(guó)海洋大學(xué)管理學(xué)院 徐敬俊 46 案 例 2 問(wèn)題：我方要求以不可抗力免除交貨的理由是否充分？ ? 某年，我國(guó) A公司與英國(guó) B公司成交小麥 100公噸每公噸CFR London 400英鎊，總金額為 40000英鎊，交貨期為當(dāng)年 5月～ 9月份。 問(wèn)題：請(qǐng)問(wèn)歐洲廠商的要求合理？為什么？ 案 例 1 分 析 ? 歐洲廠商的要求不合理。我所派輪船只得繞道南非好望角航行，由于繞道而增加航程，致使船只延遲到達(dá)裝貨港口。 中國(guó)海洋大學(xué)管理學(xué)院 徐敬俊 45 我某進(jìn)口企業(yè)按 FOB條件向歐洲某廠商訂購(gòu)一批貨物。 國(guó)外，一般由當(dāng)?shù)氐纳虝?huì)或合法的公證機(jī)構(gòu)出具 我國(guó)，由中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)或設(shè)在口岸的分會(huì)出具。 （二）規(guī)定不可抗力條款時(shí)應(yīng)注意的問(wèn)題 不可 抗力的 通知 ? 另外，對(duì)方當(dāng)事人收到不可抗力通知時(shí)也應(yīng)該及時(shí)回復(fù)，或確認(rèn)不可抗力事件，或提出異議。 （一）不可抗力條款的規(guī)定方法 三、不可抗力條款 中國(guó)海洋大學(xué)管理學(xué)院 徐敬俊 43 ? 按照國(guó)際慣例，當(dāng)發(fā)生不可抗力影響合同履行時(shí)，當(dāng)事人要取得免責(zé)的權(quán)利，必須及時(shí)通知另一方，并在通知中提出處理的意見(jiàn)，對(duì)此，《 公約 》 第 79條第 4款明確規(guī)定： 不履行義務(wù)的一方必須將障礙及其對(duì)他履行義務(wù)能力的影響通知另一方。 ? 無(wú)論是免除合同，還是延期履行合同，遭受不可抗力的一方當(dāng)事人免除了損害賠償?shù)呢?zé)任。 ? 目前，各國(guó)國(guó)內(nèi)法對(duì)不可抗力的解釋差別很大： （一） 合同 簽訂 之后 （四）不是任何一方當(dāng)事人的疏忽或過(guò)失 ? 但各國(guó)都承認(rèn)不可抗力事件的 4個(gè)條件： 中國(guó)海洋大學(xué)管理學(xué)院 徐敬俊 40 （二）不可抗力事件的范圍 ? 不可抗力的范圍通常包括： ? 由于自然原因引起的，如地震、水災(zāi)、颶風(fēng)、大雪、暴風(fēng)雨等 ? 由于政治或社會(huì)原因造成的，如戰(zhàn)爭(zhēng)、政府禁令、封鎖等 ? 各國(guó)對(duì)自然原因引起的災(zāi)害解釋較一致，而對(duì)社會(huì)原因引起的意外事故有分歧，一般允許當(dāng)事人在合同中訂立不可抗力條款商定不可抗力范圍。 中國(guó)海洋大學(xué)管理學(xué)院 徐敬俊 38 ? 不可抗力 Force Majeure，又稱(chēng) 人力不可抗拒 ，它是指在貨物買(mǎi)賣(mài)合同簽訂后，不是由于合同任何一方當(dāng)事人的過(guò)失或疏忽，而是由于發(fā)生了合同當(dāng)事人既不能預(yù)見(jiàn)和預(yù)防，又無(wú)法避免和克服的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的當(dāng)事人一方，可根據(jù)合同或法律的規(guī)定，免除不履行合同的責(zé)任或延期履行合同。 ? 如果是違約金是“罰金”，則該條款無(wú)效，但受害人仍然可以要求損害賠償，賠償金額可能大于“罰金”額； ? 如果它是“預(yù)約賠償金”，則條款有效，受損害方根據(jù)條款將得到固定數(shù)額的賠償，這一數(shù)額一般會(huì)遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于實(shí)際損失。 ? 應(yīng)該指出的是，各國(guó)對(duì)違約金的本質(zhì)和效力的法律規(guī)定存在著很大的詫異： 中國(guó)海洋大學(xué)管理學(xué)院 徐敬俊 37 懲罰性質(zhì)？ 補(bǔ)償性質(zhì)？ ? 應(yīng)該指出的是，各國(guó)對(duì)違約金的本質(zhì)和效力的法律規(guī)定存在著很大的詫異： ? 德國(guó)等大陸法國(guó)家一般都承認(rèn)違約金的懲罰性質(zhì)，承認(rèn)罰金條款的效力，而且一般允許當(dāng)事人在請(qǐng)求違約方支付違約金的同時(shí)，請(qǐng)求繼續(xù)履行合同。 ? 違約金數(shù)額由交易雙方商定，以違約時(shí)間的長(zhǎng)短而定，并規(guī)定出最高限額。 中國(guó)海洋大學(xué)管理學(xué)院 徐敬俊 36 （二）罰金條款 （ Penalty Clause） ? 違約金是指合同當(dāng)事人一方未履行合同義務(wù)而向?qū)Ψ街Ц都s定的金額，以補(bǔ)償對(duì)方的損失。 ? 法定索賠期限 《 公約 》 規(guī)定為兩年；我國(guó) 《 合同法 》 規(guī)定為四年。 ? 約定索賠期限應(yīng)根據(jù)商品的實(shí)際需要、商品種類(lèi)、特性及檢驗(yàn)所需時(shí)間等因素而定，比法定期限要短一些。 ? 因此，有的合同把檢驗(yàn)條款和索賠條款結(jié)合起來(lái)訂立，稱(chēng)為 “ 檢驗(yàn)與索賠條款 ” （ Inspection and Claim Clause）。 中國(guó)海洋大學(xué)管理學(xué)院 徐敬俊 35 索賠期限 ? 索賠 期限是受損害一方向違
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