【正文】 A、要求單獨(dú)適用定金條款 B、要求單獨(dú)適用違約金條款 C、要求同時(shí)適用定金和違約金條款 D、要求同時(shí)適用定金、違約金條款，并要求另行賠償損失 ? 【 例題 2】 根據(jù) 《 合同法 》 規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可采取的追究違約責(zé)任方式是（ ）。甲違約，給乙造成經(jīng)濟(jì)損失。 ? 當(dāng)事人延遲履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除違約責(zé)任。 ? 約定的違約金“低于”造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金“過(guò)分高于”造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。對(duì)違約責(zé)任沒(méi)有約定或者約定不明確的，受損害方根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。 ? 基本原則： 大陸法以“ 過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 ”作為基本原則，在實(shí)踐中，通常采用過(guò)錯(cuò)推定原則． 英美法則采用“ 無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 ”． 中國(guó)法受到英美法的影響，確定了 以無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任為主，以過(guò)錯(cuò)責(zé)任為輔的原則． ? 三．違約救濟(jì) 救濟(jì)指當(dāng)一個(gè)人的合法權(quán)利被他人侵害時(shí)，法律上給予受損害的一方的補(bǔ)償． ? １ .實(shí)際履行（ specific performance） ? （ damages） —— P208 a. 損害賠償責(zé)任的成立：有損害事實(shí)；行為人要有過(guò)錯(cuò)；二者之間存在因果關(guān)系 ：回復(fù)原狀和金錢賠償 ：“可預(yù)見(jiàn)的損失” ? ３ .解除合同 ? ４ .違約金（ liquidated damages） —— 懲罰和補(bǔ)償 ? ５ .定金：實(shí)質(zhì)是一種合同的擔(dān)保形式 ? 違約金與損害補(bǔ)償金的區(qū)別 ? 注意事項(xiàng)： ? 當(dāng)事人就延遲履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。 ，不影響仲裁協(xié)議的效力。 三、合同解除的效力 ，尚未履行的，終止履行。 合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的終止 ? 一、定義 ：是指由于某種原因合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系歸于消滅。因滅失所得的賠償金，應(yīng)當(dāng)作為出質(zhì)財(cái)產(chǎn)。 ? 為債務(wù)人質(zhì)押擔(dān)保的第三人，在質(zhì)權(quán)人實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)后，有權(quán)向債務(wù)人追償。 ? ? 債務(wù)履行期屆滿質(zhì)權(quán)人未受清償?shù)模梢耘c出質(zhì)人協(xié)議 以質(zhì)物折價(jià)，也可以依法拍賣、變賣質(zhì)物 。 ? 質(zhì)物有損壞或者價(jià)值明顯減少的可能，足以危害質(zhì)權(quán)人權(quán)利的，質(zhì)權(quán)人 可以要求出質(zhì)人提供相應(yīng)的擔(dān)保 。 ? ? 因保管不善致使質(zhì)物滅失或者毀損的， 質(zhì)權(quán)人 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 A、貸款合同簽訂之日 B、質(zhì)押合同簽訂之日 C、權(quán)利憑證交付之日 D、向登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日 ? 包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用； 質(zhì)權(quán)人 有權(quán)收取質(zhì)物所生的孳息 。 A、主合同簽訂之日 B、質(zhì)押合同簽訂之日 C、將債券交付債權(quán)人之日 D、辦理出質(zhì)登記之日 ? 【 例題 2】 甲公司以其所持有的乙上市公司依法可轉(zhuǎn)讓股票出質(zhì)向銀行貸款，并與銀行訂立了書(shū)面質(zhì)押合同。 2）以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票、商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效。 B、 權(quán)利質(zhì)權(quán) “自權(quán)利憑證 交付質(zhì)權(quán)人 時(shí)發(fā)生效力”或者自“ 辦理出質(zhì)登記時(shí) 發(fā)生效力”，即以移轉(zhuǎn)“權(quán)利憑證”之“占有”或者以“出質(zhì)登記”為生效要件。質(zhì)押合同的主要內(nèi)容： ? （一）被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額； ? （二）債務(wù)人履行債務(wù)的期限； ? （三）質(zhì)物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況； ? （四）質(zhì)押擔(dān)保的范圍； ? （五）質(zhì)物移交的時(shí)間； ? （六）當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。 ? ：出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立，質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效。 ? 在動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押情形，質(zhì)權(quán)人通過(guò) 直接占有 “質(zhì)押動(dòng)產(chǎn)”，達(dá)到“控制”目的； ? 在權(quán)利質(zhì)押情形，質(zhì)權(quán)人通過(guò)直接占有“質(zhì)押權(quán)利”的“ 權(quán)利憑證 ”，或者通過(guò)辦理 “權(quán)利質(zhì)押登記”， 以達(dá)到“控制”目的。 ? 債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人 ? 債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人 ? 移交的動(dòng)產(chǎn)為質(zhì)物。 ? 【 例題 1】 根據(jù) 《 中華人民共和國(guó)擔(dān)保法 》的規(guī)定，下列財(cái)產(chǎn)中，不得用于抵押的有（ ）。 抵押物折價(jià)或者拍賣、變賣后，其價(jià)款超過(guò)債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。超過(guò)債權(quán)數(shù)額的部分，歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償 。抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效。 登記部門為 抵押人所在地的公證部門 。 ? 登記部門如下： A. 以無(wú)地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用權(quán)證書(shū)的 土地管理部門 ； B. 以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為 縣級(jí)以上地方人民政府規(guī)定的部門 ； C. 以林木抵押的，為縣級(jí)以上 林木主管部門 ； D. 以航空器、船舶、車輛抵押的，為 運(yùn)輸工具的登記部門 ； E. 以企業(yè)的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)抵押的，為 財(cái)產(chǎn)所在地的工商行政管理部門 。 ? ： ? 主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金及實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。 ? ： ? 抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立，主要內(nèi)容： （一）被擔(dān)保的 主債權(quán)種類、數(shù)額 ； （二）債務(wù)人履行債務(wù)的 期限 ； （三） 抵押物 的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地、 所有權(quán)權(quán)屬 或者 使用權(quán)權(quán)屬 ； （四）抵押擔(dān)保的 范圍 ； （五）當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。 ? ： 擔(dān)保物權(quán) 對(duì)標(biāo)的物的 占有 特定的、可處分的財(cái)產(chǎn) 不可分性 和 物上代位性 優(yōu)先受償權(quán) ? A. 抵押人所有的房屋和其他地上定著物； B. 抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)； C. 抵押人依法有權(quán)處分的國(guó)有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物； D. 抵押人依法有權(quán)處分的國(guó)有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)； E. 抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)； F. 依法可以抵押的其他財(cái)產(chǎn)。 A、主債權(quán)的利息 B、違約金 C、留置物保管費(fèi)用 D、實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的費(fèi)用 ? 四、抵押 ? ： 是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人向債權(quán)人 以不轉(zhuǎn)移占有的方式 提供一定的財(cái)產(chǎn)作為抵押物，用以擔(dān)保債務(wù)履行的擔(dān)保方式。 ? 【 例題 1】 下列合同中，一方當(dāng)事人不履行支付價(jià)款或者報(bào)酬義務(wù)時(shí)，另一方可依法行使留置權(quán)的有（ ）。 5. 留置權(quán)人負(fù)有妥善保管留置物的義務(wù)。債權(quán)人與債務(wù)人在合同中未約定的，債權(quán)人留置債務(wù)人財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng) 確定兩個(gè)月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行債務(wù) 。 2. 留置擔(dān)保的范圍包括：（ 1）主債權(quán)及利息；（ 2）違約金；（ 3）損害賠償金；（ 4）留置物保管費(fèi)用；（ 5）實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的費(fèi)用。 ? 三、留置 ? 概念：是指合同當(dāng)事人一方依據(jù)法律規(guī)定或合同約定，占有合同中對(duì)方的財(cái)產(chǎn)，有權(quán)留置以保護(hù)自身合法利益的法律行為。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 ? 二、定金 ? ： 是指合同當(dāng)事人約定的，由一方當(dāng)事人預(yù)先支付給對(duì)方的一定款項(xiàng)，以確保合同的履行。 若丙不同意變更還款期，則甲向丙主張權(quán)利的保證期間止于 2021年8月 5日。 由于丙對(duì)延期還款期未置可否，故丙不再承擔(dān)保證責(zé)任。 ? 根據(jù)上述案情，請(qǐng)判斷下列說(shuō)法是否正確。 2021年 12月 1日，甲、乙雙方經(jīng)協(xié)商將還款期延至 2021年 4月 5日，并通知丙，丙對(duì)此未置可否。 案例分析四 ? 甲、乙于 2021年 10月 5日簽訂一借款合同，丙作為擔(dān)保方在借款合同上簽字。凡合同無(wú)效所產(chǎn)生的損失不受法律保護(hù)，法院不作為民事案件受理的，該合同即為非法合同。 ? 六、保證責(zé)任因保證期間內(nèi)債權(quán)人未為請(qǐng)求而免除 ? 定期保證債權(quán)人逾期未為請(qǐng)求 ? 未定期保證債權(quán)人未在法定期限內(nèi)為請(qǐng)求 ? 七、保證責(zé)任在連續(xù)債務(wù)保證中因通知而免除 ? 八、保證責(zé)任因主合同無(wú)效而免除 ―― 保證合同的當(dāng)事人可以根據(jù)私法自治的原則，約定保證合同或保證責(zé)任并不因主合同的無(wú)效而無(wú)效或免除。） ? 二、保證責(zé)任因保證違反禁止性規(guī)定而免除 ? 國(guó)家機(jī)關(guān)所提供的保證 ? 以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體所提供的保證 ? 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人授權(quán)或超越授權(quán)范圍所提供的保證 ? 企業(yè)法人的職能部門所提供的保證 ? 公司為股東或其他個(gè)人債務(wù)所提供的保證 ? 三、保證責(zé)任因非保證人的真實(shí)意思表示而免除 ? 主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實(shí)意思的情況下提供保證的。 ? 債權(quán)得到清償或?qū)崿F(xiàn)。 ? 主合同的債務(wù)轉(zhuǎn)讓，必須征得保證人的書(shū)面同意，否則保證責(zé)任免除。 ? 同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。 保證責(zé)任的免除是指保證人因有法定事由而不再承擔(dān)保證責(zé)任。 ? 保證人 追償權(quán)的行使條件 ：保證人向債權(quán)人履行了保證債務(wù)；因保證人的履行而使債務(wù)人免責(zé)；保證人履行保證債務(wù)無(wú)過(guò)錯(cuò)。假設(shè) B銀行于2021年 9月 1日才要求 C企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任，則 C企業(yè)可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。 案例分析三 ? A企業(yè)向 B銀行貸款 100萬(wàn)元，根據(jù)約定， A企業(yè)應(yīng)當(dāng)在 2021年 1月 1日前還本付息； C企業(yè)作為連帶保證人（保證期間為 2021年 1月 1日－ 7月 1日）。但保證人 C企業(yè)是否承擔(dān)保證責(zé)任，取決于 B銀行是否在保證期間內(nèi)對(duì)債務(wù)人 A提起訴訟。 案例分析二 ? A企業(yè)向 B銀行貸款 100萬(wàn)元，根據(jù)約定， A企業(yè)應(yīng)當(dāng)在2021年 1月 1日前還本付息； C企業(yè)作為一般保證人（保證期間為 2021年 1月 1日－ 7月 1日）。 ? 在保證期間中 ?， ?如果債權(quán)人主張權(quán)利的 ?， ?則保證責(zé)任確定 ?， ?從保證責(zé)任確定的時(shí)刻 ?， ?開(kāi)始計(jì)算 保證責(zé)任 的訴訟時(shí)效。 ?如果債權(quán)人沒(méi)有在保證期間主張權(quán)利的 ?， ?保證人免除保證責(zé)任。 ? ? 保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任 ?， ?直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類似內(nèi)容的 ?， ?視為約定不明 ?， ?保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起 2年 ?。 ? ?保證合同約定的保證期間 早于或者等于 主債務(wù)履行期限的 ?， ?視為沒(méi)有約定 ?。（ ） ? ： 保證人承擔(dān)保證責(zé)任的時(shí)間范圍 ? 當(dāng)事人可以在合同中 約定保證期間 ??！? ? 【 例題 1】 根據(jù)擔(dān)保法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，可以為合同債務(wù)人的債務(wù)履行作保證人的是（ ）?！? ? 《 擔(dān)保法 》 第十八條第二款規(guī)定：“連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿 沒(méi)有履行債務(wù) 的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。 關(guān)于保證責(zé)任方式的延伸學(xué)習(xí) ? 《 擔(dān)保法 》 第十七條第一款明確規(guī)定：“當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人 不能履行債務(wù) 時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證”。擔(dān)保人張某并在協(xié)議上簽了字。 案例分析一 ? 2021年元月，楊某因做生意無(wú)錢便找馬某借 3萬(wàn)元現(xiàn)金，馬某同意借錢，但要求其找個(gè)擔(dān)保人進(jìn)行擔(dān)保。 C. 沒(méi)有約定 或 約定不明 如何處理？ D. 同一債務(wù) 有 兩個(gè)以上保證人 的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額 ，承擔(dān)保證責(zé)任。 ? A. 一般保證 —— 是指保證人僅對(duì)債務(wù)人不履行債務(wù)負(fù)補(bǔ)充責(zé)任的保證。 ? 當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍沒(méi)有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對(duì) 全部債務(wù) 承擔(dān)責(zé)任。 、經(jīng)理不得以 公司資產(chǎn) 為本公司的股東或其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。 ? ： 保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立，主要內(nèi)容： A. 被保證的 主債權(quán)種類、數(shù)額 ； B. 債務(wù)人 履行債務(wù)的期限 ； C. 保證的 方式 ； D. 保證擔(dān)保的 范圍 ； E. 保證的 期間 ； F. 雙方認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。 ? 合同擔(dān)保的 種類 ： A. 保證－－人的擔(dān)保 B. 定金－－金錢擔(dān)保 C. 留置－－－－－法定擔(dān)保 D. 抵押－－ 物的擔(dān)保 E. 質(zhì)押－－ ? 一、保證， 是指?jìng)鶆?wù)人之外的第三人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。否則： 1）債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對(duì)債權(quán)人不發(fā)生效力； 2）債權(quán)人有權(quán)拒絕第三人向其履行； 3）債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人履行義務(wù)并承擔(dān)不履行或者延遲履行合同的法律責(zé)任。 A、 借款合同 B、 贈(zèng)與合同