【正文】 在均具有欺騙行為的情況下，詐騙罪與盜竊罪的主要區(qū)別在于，詐騙罪還須具有被騙者向行為人轉(zhuǎn)移財(cái)物的所有權(quán)、占有權(quán)或使用權(quán)的行為，并且這種轉(zhuǎn)移行為是在其受蒙蔽的基礎(chǔ)上 ”進(jìn)行的。故而準(zhǔn)許撤回上訴的裁定 制作完畢 ，并 不意味著審理程序終結(jié) 。在已經(jīng)提起上訴審理的情況下，除非撤回上訴的申請出自作為原審被告人的上訴人的意愿，且一審判決并不損害上訴人的合法權(quán)益，才能準(zhǔn)許上訴人撤回上訴的申請以終結(jié)二審程序。） 557. 上訴人 書面申請撤回上訴 并經(jīng) 中院審查裁定準(zhǔn)許上訴人撤回上訴 后， 在送達(dá)裁定時(shí)， 上訴人 又 翻悔 以不同意申請撤訴為由，拒絕接收裁定書 ， 二審法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理，另行作出終審裁決。 556. 本 案 袁 某 邀約 人 去毆打他人 ， 被邀約人致人重傷 ， 袁 某 只打了 被害人 一耳光 ，作為 邀約人 的 袁 某 也 構(gòu)成故意傷害罪 。 ”罪刑相適應(yīng)原則 是經(jīng)濟(jì)學(xué)中 “等值交換 ”原則在司法領(lǐng)域的體現(xiàn)，即所犯罪行與所受刑罰之間應(yīng)具有的等值關(guān)系，這一原則是體現(xiàn)司法公平、公正，實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的重要司法理念。挪用公款 五萬元至十萬元以上的 ，屬于挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)， “情節(jié)嚴(yán)重 ”的情形之 一。主觀上高某對(duì)危害結(jié)果持一種放任態(tài)度，是 間接故 意 ， 其 行為構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。 本案中，房地產(chǎn)開發(fā)公司將未辦理房產(chǎn)證的商品房送給張某，張某同意接受，房屋的所有權(quán)就發(fā)生了轉(zhuǎn)移 ，特別是 開發(fā)公司 為張某辦理了本公司印制的《購商品房證書》，表明該公司已放棄了對(duì)這兩處房屋的所有權(quán)，同意該房屋的產(chǎn)權(quán)歸張某所有。 ” 對(duì)已 打破原生產(chǎn)隊(duì)界限 進(jìn)行聯(lián)產(chǎn)承包的，村民小組 不具有 土地所有權(quán)，其不能對(duì)自己不具有所有權(quán)的土地進(jìn)行發(fā)包，其所簽訂的承包協(xié)議應(yīng)屬 無效 。 552.《土地管理法》第十條規(guī)定： “農(nóng)民集體所有的土地依法屬于村農(nóng)民集體所有的，由村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)經(jīng) 營、管理；已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個(gè)以上農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)民集體所有的，由村內(nèi)各該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組經(jīng)營、管理 ……” ２００１年１１月９日國土資源部《關(guān)于依法加快集體土地所有權(quán)登記發(fā)證工作的通知》中規(guī)定：“嚴(yán)格按照《土地管理法》的規(guī)定，確定集體土地所有權(quán)主體，具體確權(quán)要求如下：（一）凡是土地家庭聯(lián)產(chǎn)承包中未打破村民小組（原生產(chǎn)隊(duì)）界限，不論是以村的名義還是以組的名義與農(nóng)戶簽訂承包合同，土地應(yīng)確認(rèn)給村民小組農(nóng)民集體所有 …… 為體現(xiàn)村民小組農(nóng)民集體的所有權(quán)主體地位，土地證書所有者一欄仍填寫村內(nèi)各村民小組農(nóng)民集 體的名稱，并注明土地所有權(quán)分別由村內(nèi)各村民小組農(nóng)民集體所有?；颊咴诔浞窒硎苤闄?quán)的情況下，會(huì)作出是否同意手術(shù)的理智判斷，由此醫(yī)療機(jī)構(gòu)方 可取得患者同意施行手術(shù)的 承諾 。 ”可見，醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)的 告知義務(wù)是法定 的。 本案患者的手術(shù)并發(fā)癥 （不良后果） 與醫(yī)院是否事前告知的關(guān)系中， 依 “若無，則不 ”的檢驗(yàn)方式，若被告 履行了 完全的告知義務(wù)，則 不會(huì)產(chǎn)生不良后果 。目前占據(jù)主流地位的學(xué)說為 相當(dāng)因果關(guān)系 說。車輛丟失后，其附加手續(xù) 并沒有滅失，經(jīng)向運(yùn)輸管理部門 申請 ，是完全可以 補(bǔ)辦 的。 ） 550. 被盜物品的價(jià)格在認(rèn)定時(shí)，關(guān)鍵是看公私財(cái)產(chǎn)的 所有權(quán) 是否受到了侵犯 。因此，陳某的行為 屬于 共同犯罪 ， 已經(jīng)構(gòu)成盜竊罪，且 按 盜竊數(shù)額20xx元 定罪 。 根據(jù)對(duì)共同犯罪通常所采用的 “部分行為整體責(zé)任 ”的歸責(zé)原則 ， 所有參與 共同犯罪的人員都應(yīng)當(dāng)對(duì)屬于共同犯罪故意范圍內(nèi)的 最終危害結(jié)果 承擔(dān)刑事責(zé)任。 其 趁夜深無人之機(jī)，撬開該房間的門，將空調(diào)卸下來 搬走 ，其非法占有的行為不構(gòu)成侵占罪 ， 符合秘密竊取他人財(cái)物 的 盜竊罪的特征 。而保管則是保管人實(shí)際控制保管物，也就是被保管物發(fā)生了位置的轉(zhuǎn)移。 債 權(quán)人 由此要求以 標(biāo)的物 所有權(quán) 人 排除 債務(wù)人 妨礙 對(duì)標(biāo)的物占有 并賠償損失 的 訴訟是沒有法律依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)依法駁回其訴訟請求。但由于張某盜竊后就放棄了殺人計(jì)劃，其只實(shí)施了一個(gè)行為，屬于一行為觸犯兩罪名，符合想象競合犯的特征。此種情況適用于 一般情況下的牽 連犯和想象競合犯。因此，中止犯與既遂犯競合情形的處罰，根據(jù)我國刑法理論，可按下列原則進(jìn)行： （ １ ） 數(shù)罪并罰原則。如入室盜竊，行為人僅破門而入?yún)s未盜竊，構(gòu)成非法侵入住宅罪既遂和盜竊罪中止。即行為人實(shí)施的行為既構(gòu)成本罪的中止又符合其他犯罪的既遂。即中止犯的行為與既遂犯的行為之間存在著 目的與手段、原因與結(jié)果的關(guān)系。 對(duì) 中止犯與既遂犯競合 如何定罪， 我國刑法沒有相關(guān)的規(guī)定，理論上爭議也很 大。 馬某利用職務(wù)上的便利有了作案的機(jī)會(huì)，所采取的 秘密竊取手段是其 “職務(wù)侵占 ”的故意付諸實(shí)施的行為方式，因此馬某的行為符合職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要素。20xx年１２月２９日，九屆全國人大常委會(huì)第二十五次會(huì)議又對(duì) “洗錢罪 ”進(jìn)行了修訂。 因此， 被告人的行為應(yīng)定盜竊罪。 540. 本案 被告 以 洽談生意 為由騙取被害人前來洽談， 使用秘密手段 用假 儲(chǔ)蓄卡 調(diào)換 被害人的 真 儲(chǔ)蓄卡 ， 用掉包所得 的真卡領(lǐng)走被害人賬戶內(nèi)的資金人民幣４９萬元，贓款全部用于揮霍 。 一般意義上的借條，持有人是財(cái)物的所有權(quán)人、債權(quán)人，出據(jù)人是使用人、債務(wù)人；借條一方面證明了債權(quán)人已將一定數(shù)額的財(cái)物交付出據(jù)人使用，另一方面證明了出據(jù)人具有償還的義務(wù)、持據(jù)人具有索要的權(quán)利。 暴力逼取借條的行為， 最終目的是為了非法占有他人的財(cái)物 ， 不僅侵犯了被害人的人身權(quán)利，同時(shí)還侵犯了被害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。非法吸收公眾存款罪中的籌集資金行為應(yīng)當(dāng)具有廣泛性、公開性、對(duì)象不特定性 ，并以 非法牟利的目的 ， 違法放貸，牟取非法利益，破壞金融秩序 。 （ 4） 相約雙方 共同 實(shí)施 自殺行為 ，但一方 反悔不想自殺 ， 不僅沒有對(duì) 另一方 履行救助義務(wù)，反而為自保 采取行為 直接加速并最終導(dǎo)致 另一方 死亡 ， 主觀上具有殺人的故意 ， 客觀上實(shí)施了非法剝奪他人生命的行為 ， 構(gòu)成故意殺人罪，應(yīng)依法追究其刑事責(zé)任。如果一方為另一方自殺 提供條件 ，他方利用此條件自殺死亡，而提供條件的一方自殺未逞，對(duì)提供條件的一方應(yīng)按 幫助自殺處理 ，但可以比 一般 幫助自殺者處罰更寬一些，一般以不追究刑事責(zé)任為宜。因?yàn)橹饔^上行為人具有以自己的行為直接剝奪對(duì)方生命的認(rèn)識(shí)和意圖；客觀上實(shí)施了直接剝奪對(duì)方生命的行為。但如果其中有的自殺身死，有的自殺未死或未自殺，則不能一概而論，應(yīng)針對(duì)不同情況具體分析。對(duì)于確有證據(jù)證明集資詐騙行為人，在案發(fā)前僅具有非法吸收公眾存款罪的主觀故意，后因其他原因攜款潛逃的，在排除其具有轉(zhuǎn)移隱匿賬證資料的情況下，應(yīng)以其 潛逃時(shí)所攜集資款數(shù)額 來認(rèn)定其集資詐騙罪既遂數(shù)額。對(duì)于集資后攜款逃跑或揮霍以及拒不返還的，其主觀上非法占有的目的較明顯，而對(duì)于那些具有詐騙行為無法返還的，問題就略顯復(fù)雜。既然集資詐騙罪具有財(cái)產(chǎn)犯罪的性質(zhì)，而財(cái)產(chǎn)犯罪又以占有行為為本質(zhì)特征，集資詐騙罪主觀上具有非法占有的目的是理所當(dāng)然的。這種巨大的反差，不僅使經(jīng)濟(jì)犯罪的審判工作無所適從，還使經(jīng)濟(jì)犯罪的司法審判陷入某種尷尬境地。 535. 根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定和司法解釋，受賄、貪污１０萬元以上，就屬于刑 法規(guī)定的 “情節(jié)特別嚴(yán)重 ”，可以被判死刑。 本案中， 張某走私珍貴動(dòng)物制品的行為，確實(shí)達(dá)到了 “情節(jié)特別嚴(yán)重 ”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn) （ 所攜帶的非洲象牙及其制品共計(jì)價(jià)值人民幣４１６萬余元 ） 。 按照原來罪刑法定原則， “無法律則無犯罪亦無刑罰 ”的標(biāo)準(zhǔn) ，只要有法律的規(guī)定，不管刑罰法規(guī)的內(nèi)容如何，都要嚴(yán)格執(zhí)行，這種做法被認(rèn)為不違反罪刑法定原則。 534. 傳統(tǒng)的罪刑法定原則：法無明文規(guī)定不為罪 ，法無明文規(guī)定不處罰 。 最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》第七條：（１）珍貴動(dòng)物制品 購買地允許 交易；（２）入境人員為 留作紀(jì)念 而攜帶珍貴動(dòng)物制品進(jìn)境，不具有 牟利 目的。 《最高人民法院〈關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋〉》第六條規(guī)定： “行為人在交通肇事后為逃避法律追究， 將被害人帶離事故現(xiàn)場后隱藏或者遺棄 ，致使被害人無法得到救助而死亡或者嚴(yán)重殘疾的，應(yīng)當(dāng)分別依照刑法第二百三十二條、第二百三十四條第二款的規(guī)定， 以故意殺 人罪或者故意傷害罪定罪處罰 。 532. 故意殺人罪在絕大多數(shù)情況下是 以 作為形式 出現(xiàn)的，但現(xiàn)實(shí)生活中 以不作為方式構(gòu)成的故意殺人罪 也不鮮見 。因此，偵查羈押期限從逮捕之日起計(jì)算，并不會(huì)因?yàn)閭刹槠谙蘅s短而對(duì)后一偵查機(jī)關(guān)的偵查工作造成太大影響。從保護(hù)犯罪嫌疑人的 合法權(quán)益 來看，也應(yīng)從逮捕之日起計(jì)算。根據(jù)刑法第九十一條第二款之規(guī)定，儲(chǔ)戶的存款屬于公共財(cái)產(chǎn)，并且貪污罪侵害的對(duì)象亦可為 其他工作人員 管理經(jīng)營的公共財(cái)產(chǎn)；被告人葉某以非法占有為目的，采用變造儲(chǔ)戶存款存折，竊取密碼，指使他人冒名支取等手段，騙取公共財(cái)物數(shù)額特別巨大 （ 60 萬元） ，侵犯了公共財(cái)物的所有權(quán)及公務(wù)廉潔性，客觀上符合貪污罪的特征 ， 應(yīng)以 貪污罪 追究其刑事責(zé)任。 因此， 應(yīng)定尋釁滋事罪和搶劫罪。 529. 刑法第二百九十三條第三項(xiàng)規(guī)定的強(qiáng)拿硬要是指以蠻不講理的手段強(qiáng)行索要市場、商店的商品以及他人的財(cái)物，其主觀上是滋事的故意，客觀表現(xiàn)是強(qiáng)行索要，而基于暴力的強(qiáng)取財(cái)物的行為應(yīng)另行定罪 （如搶劫罪） 。同時(shí)，邱某也應(yīng)構(gòu)成非法持有毒品罪。 非法持有毒品罪是指 明知 是毒品而非法持有且數(shù)量較大的行為。給相鄰方造成妨礙或者損失的，應(yīng)當(dāng)停止侵害，排除妨礙，賠償損失。建筑物按單元?jiǎng)澐植⒊鍪酆?，單元的購買者之間形成多產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)關(guān)系，單元所有者依其所購買的份額對(duì)建筑物套內(nèi)空間獨(dú)自占有、使用、享有專有權(quán)，但對(duì)全體業(yè)主專有權(quán)之外的部分享有共有權(quán)。如果演習(xí)場屬于 軍事禁區(qū) 的軍事設(shè)施，那么非 8 法進(jìn)入、不聽制止的行為不僅 要受到法律的約束，而且值勤人員必要時(shí)還可以 采取強(qiáng)制措施，甚至使用武器 ；如果演習(xí)場占用的是 地方的區(qū)域，屬于臨時(shí)供 軍事訓(xùn)練、演習(xí)使用而劃定的 警戒范圍 ，那么部隊(duì)與當(dāng)?shù)厝嗣裾陀辛x務(wù)和責(zé)任對(duì)其安全保密措施負(fù)責(zé)。對(duì)未爆炸和殘留 的爆炸物品應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定就地銷毀，嚴(yán)禁在作業(yè)現(xiàn)場遺留未爆炸的爆炸物品。在某些特殊情況下，即使四個(gè)要件沒有 同時(shí) 具備，但法律規(guī)定當(dāng)事人承擔(dān)民事責(zé)任的，當(dāng)事人也必須承擔(dān)，這是 特殊侵權(quán)損害 。因?yàn)榇藭r(shí)的入戶取財(cái)是之前已經(jīng) 實(shí)施完畢 的搶劫犯罪的 結(jié)果行為 ，被害人也本不處于戶內(nèi)，只能認(rèn)定是一般意義上的搶劫。入戶搶劫的 目的是 劫取他人戶內(nèi)的財(cái)物，為了達(dá)到非法占有的目的，行為人須實(shí)施暴力、脅迫或其他方法排除戶內(nèi)他人的反抗。歸納起來，入戶搶劫具有以下三方面的要件：一是入戶的非法性；二是入戶時(shí)已形成搶劫的犯意；三是入戶后實(shí)施了搶劫行為。 525. 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于搶劫過程中故意殺人案件如何定罪問題的批復(fù)》，行為人為劫取財(cái)物而預(yù)謀故意殺人 ，或者在劫取財(cái)物過程中，為 制服被害人反抗而故意殺人 的，以 搶劫罪 定罪處罰。村黨支部領(lǐng)導(dǎo)一個(gè)村的工作，村支書作為村黨支部的一把手，行使的是 十分具體 而實(shí)在的 領(lǐng) 7 導(dǎo)職權(quán) ，所以完全應(yīng)該歸入 “國家工作人員 ”之列。 在盜竊案件中，取走財(cái)物的事實(shí)可能當(dāng)場被人發(fā)覺，但如果財(cái)物的所有人或保管人 沒有認(rèn)識(shí) 到行為人取走財(cái)物的非法性，或者所有人、保管人主觀上 誤以為 行為人取走財(cái)物的行為是合法的，沒有發(fā)覺是盜竊行為，這種 情況仍應(yīng)被認(rèn)為是盜竊行為。 我國刑法第一百九十六條規(guī)定，信用卡詐騙罪是以非法占有他人財(cái)物為目的，進(jìn)行信用卡詐騙活動(dòng)，數(shù)額較大的行為。第一百一十七條規(guī)定，侵占國家的、集體的財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng) 返還財(cái)產(chǎn) ，不能返還財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng) 折價(jià)賠償 ；損壞國家的、集 體的財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng) 恢復(fù)原狀或者折價(jià)賠償 ；受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人并應(yīng)當(dāng)賠償損失。 ” 但法律另有規(guī)定的不能提起刑事附帶民事訴訟。最高人民法院在１９８１年出臺(tái)《關(guān)于管制期間又犯罪被判處拘役或有期徒刑應(yīng)如何執(zhí)行的問題的批復(fù)》的司法解釋，規(guī)定在 新罪 所判處的有期徒刑或拘役 執(zhí)行完畢后 ， 再執(zhí)行前罪 沒有執(zhí) 行完的 管制 ，對(duì)于管制犯在管制期間，因發(fā)現(xiàn)判決時(shí) 沒有發(fā)現(xiàn)的罪行 而被判處拘役或有期徒刑的，也按此辦理。 本案， 張某累計(jì)輸給胡某１０萬元。 法定取得也 需依照法定程序 ，賭資應(yīng)依法予以沒收，但由于國家并未依據(jù)法定程序予以沒收，所以尚未轉(zhuǎn)歸國家所有。 （本案例與 529 案例有出入） 519. 賭債也是一種 真實(shí)的債權(quán)債務(wù) ，只不過 不具合法性 。 由于王某尋釁滋事造成孟某輕傷的危害后果，又符合刑法規(guī)定的故意傷害罪的構(gòu)成，因此刑法上尋釁滋事罪與故意傷害罪都對(duì)王某的行為進(jìn)行了規(guī)定，兩者系 法條競合關(guān)系 ，屬于本質(zhì)上的一罪而應(yīng) 以一罪處理。 518. 根據(jù)我國刑法上的犯罪構(gòu)成理論，對(duì)任何案件的定罪都必須堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一的原則，即認(rèn)定行為人構(gòu)成某罪，必須把行為的客觀危害結(jié)果與其對(duì)該結(jié)果的主觀認(rèn)識(shí)和態(tài)度結(jié)合起來。 （ 2） 廣告人的義務(wù)：按照懸賞廣告的內(nèi)容，對(duì)行為人給付應(yīng)當(dāng)給付的報(bào)酬；撤銷懸賞廣告的賠償義務(wù)。在行為人一方，在要約發(fā)出之時(shí)，不能是特定的，而是 不特定的任何人 ，不應(yīng)當(dāng)有特定的指向。 再次，懸賞廣告的報(bào)酬數(shù)額是確定的，按照實(shí)際情況，這種確定有兩種形式：第一種是確定的報(bào)酬只有一份，因?yàn)閼屹p的行為只有一個(gè)。懸賞廣告一般具有以下法律特征： （ 1） 懸賞廣告合同以廣告方式為要約的要件，因而是 要式行為 。 517. 懸賞廣告是指廣告人以廣告的形式聲明對(duì) 完成 懸賞廣告中規(guī)定的 特定行為 的 任何人 ，給付廣告中 約定報(bào)酬 的意思表示行為。即遺失物所有人對(duì)遺失物