【正文】 2023年 3月 4日星期六 5時(shí) 49分 21秒 17:49:214 March 2023 ? 1一個(gè)人即使已登上頂峰，也仍要自強(qiáng)不息。勝人者有力，自勝者強(qiáng)。 , March 4, 2023 ? 閱讀一切好書如同和過去最杰出的人談話。 。 :49:2117:49Mar234Mar23 ? 1世間成事，不求其絕對(duì)圓滿，留一份不足，可得無限完美。 2023年 3月 4日星期六 5時(shí) 49分 21秒 17:49:214 March 2023 ? 1做前，能夠環(huán)視四周；做時(shí)，你只能或者最好沿著以腳為起點(diǎn)的射線向前。 :49:2117:49:21March 4, 2023 ? 1他鄉(xiāng)生白發(fā)，舊國(guó)見青山。 , March 4, 2023 ? 雨中黃葉樹，燈下白頭人。 ? 由于《公約》對(duì)貨物的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移問題進(jìn)行了規(guī)定，因此在當(dāng)事人未對(duì)此問題做出約定的情況下，對(duì)于符合《公約》適用條件的合同，應(yīng)適用《公約》關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)間的規(guī)定；對(duì)于不符合《公約》適用條件的合同，則應(yīng)適用國(guó)際私法指向的準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定。 第七章 國(guó)際貿(mào)易中的貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移（續(xù)） ? 五、貨物的特定化問題 ? 把貨物的特定化作為貨物所有權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的前提無疑是合理的。 第七章 國(guó)際貿(mào)易中的貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移（續(xù)） ? 四、國(guó)際貿(mào)易慣例關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的規(guī)定 ? 《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買賣合同公約》及各國(guó)的國(guó)內(nèi)法都允許合同當(dāng)事人約定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)間問題。 第七章 國(guó)際貿(mào)易中的貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移（續(xù)） ? (二 )《公約》關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移時(shí)間的三項(xiàng)規(guī)定 ? 合同涉及貨物運(yùn)輸時(shí)風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移 ? 貨物在運(yùn)輸途中出售時(shí)風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移 ? 其他情況下的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 第七章 國(guó)際貿(mào)易中的貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移（續(xù)） ? (三 )《公約》關(guān)于賣方根本違約對(duì)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的影響的規(guī)定 ? 如上所述， 《公約》第 69條規(guī)定了買方不履行收貨義務(wù)時(shí)風(fēng)險(xiǎn)自買方違約時(shí)起轉(zhuǎn)移給買方。在當(dāng)事人沒有做出約定的情況下，我國(guó) 《合同法》第 142條至第 149條詳細(xì)規(guī)定了不同情形下風(fēng)險(xiǎn)由賣方轉(zhuǎn)移給買方的時(shí)間。如果貨物在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給買方之前發(fā)生意外損失，則賣方仍需履行如約交付貨物的義務(wù)，可能需要通過對(duì)被損害的貨物進(jìn)行修復(fù)或交付另一批貨物代替被損害的貨物等方式使貨物與合同相符。 ? 但需要注意的是，國(guó)際商會(huì)制訂的《國(guó)際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》中本身并未規(guī)定貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題。 第七章 國(guó)際貿(mào)易中的貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移（續(xù)） ? 三、國(guó)際公約和國(guó)際慣例的規(guī)定 ? （一）國(guó)際公約 ? 《公約》第 30條的規(guī)定，賣方必須按照合同或《公約》的規(guī)定，交付貨物，移交一切與貨物有關(guān)的單據(jù)并轉(zhuǎn)移貨物的所有權(quán)。 第七章 國(guó)際貿(mào)易中的貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 ?第一節(jié)、貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 一、所有權(quán)和所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 ? 國(guó)際貨物買賣合同的核心特征即是買方通過向賣方支付貨物的價(jià)款來取得貨物的所有權(quán)。如果買方在合同規(guī)定的期間內(nèi)提供了貨物的規(guī)格，則賣方不能再另行自訂規(guī)格。 六、拒收貨物 這一措施主要針對(duì)賣方提前交貨或超量交貨而采取的措施。 三、要求賣方減低貨價(jià) 減價(jià)應(yīng)按照實(shí)際交貨時(shí)的價(jià)值與符合合同規(guī)定的貨物在當(dāng)時(shí)的價(jià)值兩者之間的比例計(jì)算。 第六章 國(guó)際貨物買賣合同的違約類型及補(bǔ)救措施（續(xù)） ? 第三節(jié) 賣方違約時(shí)，買方特有的補(bǔ)救措施 ? 一、要求交付替代物 實(shí)際上是買方要求賣方實(shí)際履行合同的一種具體形式。 合同解除以后，不影響合同中關(guān)于雙方在宣告合同無效后權(quán)利和義務(wù)的任何規(guī)定。 《公約》第 79條規(guī)定了非違約方在不可抗力導(dǎo)致出現(xiàn)《公約》法定解除的情形時(shí)可以解除合同。 根據(jù)第 72條規(guī)定，在合同規(guī)定的履行期到來之前，已明顯看出一方當(dāng)事人將根本違反合同，另一方當(dāng)事人可以宣告合同無效。 給寬限期并不意味著免除違約方的違約責(zé)任。 《公約》第 47條、第 63條兼顧了各國(guó)的規(guī)定，形成了自己的特色，共包括以下的幾個(gè)特點(diǎn)： 給予對(duì)方一段合理的額外的寬限期是買賣雙方都可以采取的救濟(jì)方法。 法院是否判決實(shí)際履行，取決于法院本國(guó)法的規(guī)定，即依照法院所屬國(guó)的法律，在國(guó)內(nèi)的類似的合同有權(quán)做出實(shí)際履行的判決的，對(duì)適用于該《公約》的合同也可以做出實(shí)際履行的判決。 第六章 國(guó)際貨物買賣合同的違約類型及補(bǔ)救措施（續(xù)） ? 二、實(shí)際履行 ? 實(shí)際履行是要求違約方繼續(xù)依據(jù)合同的約定而履行自己的義務(wù)的一種補(bǔ)救方式。 第六章 國(guó)際貨物買賣合同的違約類型及補(bǔ)救措施（續(xù)） ? （二）損害賠償?shù)姆秶? 根據(jù) 《公約》第 74條的規(guī)定：甲違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)與乙因甲違反合同而遭受的包括利潤(rùn)在內(nèi)的損失額相等。一方不能利用對(duì)方的違約行為通過罰金而取得額外利益。如果時(shí)間許可，想要解除合同的一方必須向違約方發(fā)出合理通知，讓其提供充分擔(dān)保，如果預(yù)期違約一方聲明將不履行合同，就不再有必要通知其提供擔(dān)保。這對(duì)可能遭受違約損失的一方當(dāng)事人來說是很有利的。 ? （ 2）對(duì)方在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行為，表明其顯然不能履行其大部分重要義務(wù)。 預(yù)期違約是《公約》一項(xiàng)頗具特色的規(guī)定。 ? 接收貨物 第六章 國(guó)際貨物買賣合同的違約類型及補(bǔ)救措施（續(xù)） ? （二） 《公約》的規(guī)定 《公約》第 25條對(duì)構(gòu)成根本違約的條件作了明確的規(guī)定。認(rèn)定當(dāng)事人轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)的義務(wù)應(yīng)依據(jù)相關(guān)國(guó)內(nèi)法，當(dāng)事人在合同中的約定及國(guó)際慣例，從中確定貨物所有權(quán)何時(shí)轉(zhuǎn)移，轉(zhuǎn)移所有權(quán)需移交哪些文件，滿足哪些條件。 ? 根據(jù)《公約》的規(guī)定，賣方交付單據(jù)的義務(wù)具體包括 : ? (1) 賣方應(yīng)保證單據(jù)的完整和符合合同及相關(guān)國(guó)際公約的規(guī)定； ? （ 2）必須按照合同所規(guī)定的時(shí)間、地點(diǎn)和方式移交這些單據(jù)。在象征性交貨中，賣方把代表貨物所有權(quán)的單據(jù)交給買方，即履行了交貨義務(wù)。 ? （ 2）賣方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)應(yīng)限定在可預(yù)見的范圍內(nèi) 由于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的無形性、地域性，以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題的復(fù)雜性等特點(diǎn)，《公約》在制定時(shí)就明確要將賣方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保責(zé)任限定在可預(yù)見的范圍內(nèi)?！豆s》沒有給“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”下定義，但從《公約》第 7條的規(guī)定以及《公約》秘書處的相關(guān)評(píng)論等資料中可以發(fā)現(xiàn)，《公約》的傾向是最大程度的放寬知識(shí)產(chǎn)權(quán)的外延。 確定賣方知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)所依據(jù)的法律 ? 《公約》規(guī)定了兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)： （ 1）以貨物銷往國(guó)的法律為標(biāo)準(zhǔn) （ 2）以買方營(yíng)業(yè)地所在國(guó)的法律為標(biāo)準(zhǔn) 第五章 國(guó)際貨物買賣合同中買賣雙方的義務(wù)（續(xù)） ? 賣方知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)的免除 ? （ 1）買方在訂立合同時(shí)已知道或不可能不知道第三方對(duì)貨物會(huì)提出有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利要求，則賣方對(duì)買方不承擔(dān)權(quán)利擔(dān)保義務(wù)。 ? 依《公約》第 41條的規(guī)定，賣方在該條下的免責(zé)條件是買方同意在這種權(quán)利或要求的條件下，收取貨物。 所以買方不會(huì)因購(gòu)買貨物而 侵 犯 第 三 人 的 債 權(quán) ， 這 是 由 債 權(quán) 的 性 質(zhì) 決 定 的 。 ? 依 《 公約 》 規(guī)定 ， 賣方應(yīng)擔(dān)保其出售的貨物沒有侵犯第三人的任何權(quán)利 ，但此任何權(quán)利應(yīng)理解為僅指財(cái)產(chǎn)性權(quán)利 ， 而不包括人身性權(quán)利 。 （ 2）賣方應(yīng)對(duì)貨物不符合同在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移之前即已存在，但在風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移之后才顯現(xiàn)出來的情形負(fù)責(zé)。 ? 賣方品質(zhì)擔(dān)保責(zé)任的免除。 ? 此外，《公約》第 52條還規(guī)定，如果賣方在規(guī)定的日期前交貨，買方可以收取貨物，也可以拒絕收取貨物。 第五章 國(guó)際貨物買賣合同中買賣雙方的義務(wù)（續(xù)） ? (一 )按合同規(guī)定的地點(diǎn)和時(shí)間交貨義務(wù) 交貨地點(diǎn) （ 1）如果賣方負(fù)責(zé)辦理運(yùn)輸事宜，則賣方的交貨地點(diǎn)就是把貨物交給第一承運(yùn)人； ? （ 2）如果合同不涉及貨物運(yùn)輸，根據(jù)《公約》第 31條（ b）款的規(guī)定，賣方應(yīng)在貨物所在地交貨； （ 3）除了上述兩種情況外，在其他情況下，根據(jù)《公約》第 31條（ c）款賣方應(yīng)在其訂立合同時(shí)的營(yíng)業(yè)地把貨物交給買方處置。 第五章 國(guó)際貨物買賣合同中買賣雙方的義務(wù)（續(xù)） ? 一、賣方的義務(wù)之一 —— 交付貨物 ? 所謂交貨，是指賣方自愿地將貨物的占有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方。 ? （五）合同的內(nèi)容必須合法。 第三章 國(guó)際貨物買賣合同的成立與生效（續(xù)） ? 第三節(jié) 國(guó)際貨物買賣合同生效的主要條件 ? 一、國(guó)際貨物買賣合同生效的一般要件 ? （一）當(dāng)事人應(yīng)通過要約和承諾達(dá)成協(xié)議。 ? 有些承諾的方式，因其本身的性質(zhì)決定其不可能被撤回，如用口頭表述的承諾及采用數(shù)據(jù)電文形式的承諾。 第三章 國(guó)際貨物買賣合同的成立與生效（續(xù)） ? （四）承諾的撤回問題 ? 按照 《公約》第 22條的規(guī)定，“接受得與撤回，如果撤回的通知于接受原應(yīng)生效之前或同時(shí)送達(dá)發(fā)價(jià)人”。 ? 可見，《公約》對(duì)以聲明表示承諾和以行為表示承諾規(guī)定了兩種不同的生效時(shí)間： ? （ 1）如果受要約人以聲明方式表示承諾，則承諾生效的時(shí)間適用到達(dá)生效原則，即表示承諾的聲明到達(dá)要約人時(shí)，承諾才生效。 ? 根據(jù)各國(guó)的貨物買賣法的規(guī)定，如果采用電傳、傳真或其它即時(shí)同步傳遞承諾的方式的，承諾必須清楚傳達(dá)到要約人才生效，即采用這些方式時(shí)，承諾是到達(dá)生效。承諾一旦生效，合同即告成立，雙方當(dāng)事人就要受合同的約束。 ? 受要約人拒絕 ? 要約人撤回或撤銷 ? 某種法律事實(shí)的出現(xiàn) 第三章 國(guó)際貨物買賣合同的成立與生效（續(xù)） ?二 、承諾的法律問題 ? （一）承諾的定義和有效條件 ? 承諾（ Acceptance），在外貿(mào)實(shí)踐中，也稱為接受，是指受要約人收到要約后按照要約所規(guī)定的方式，對(duì)要約的內(nèi)容無條件地表示完全同意的一種意思表示。 ? 第二、受要約人有理由信賴該項(xiàng)要約是不可撤銷的，而且受要約人已本著對(duì)該項(xiàng)要約的信賴行事。盡管根據(jù)《公約》第 18條第（ 2）款的規(guī)定，承諾于表示承諾的通知到達(dá)要約人時(shí)生效，并且合同于承諾生效時(shí)成立，《公約》所確定的要約人撤銷權(quán)終止的時(shí)間是受要約人發(fā)出承諾的時(shí)刻，而不是承諾到達(dá)的時(shí)刻。 ? 根據(jù)《公約》第 16條第 1款的規(guī)定，要約送達(dá)給受要約人之后，要約原則上仍可以撤銷，但撤銷的通知必須于受要約人發(fā)出承諾之前送達(dá)受要約人。關(guān)于這個(gè)問題，各國(guó)法律的規(guī)定基本是一致的。 第三章 國(guó)際貨物買賣合同的成立與生效（續(xù)） ? （三）要約的撤回和撤銷 ? 要約的撤回（ withdrawl）和撤銷（ revocability）是要約的法律約束力問題?！豆s》也同時(shí)規(guī)定了要約的撤回和撤銷。 第三章 國(guó)際貨物買賣合同的成立與生效（續(xù)） ?（二）要約生效的時(shí)間 ? 根據(jù) 《公約》第 15條的規(guī)定：“要約在到達(dá)受要約人時(shí)生效。 第三章 國(guó)際貨物買賣合同的成立與生效（續(xù)） ? 一、要約的法律問題 ? （一）要約的定義和有效條件 ? 根據(jù) 《公約》第 14 條的規(guī)定，要約是一方當(dāng)事人向一個(gè)或一個(gè)以上特定的當(dāng)事人提出主要交易條件，并愿意按這些條件與對(duì)方達(dá)成交易、訂立合同的一種肯定的意思表示。 ? 國(guó)際貨物買賣合同的成立是一個(gè)談判的過程，在這個(gè)過程中可能會(huì)經(jīng)過許多回合的談判才最終訂立一個(gè)合同。 ? （四）法律適用多樣性。 第三章 國(guó)際貨物買賣合同的成立與生效 ?第一節(jié)、國(guó)際貨物買賣合同的定義和特征 ? 一、定義 ? 國(guó)際貨物買賣合同，又稱外貿(mào)合同或進(jìn)出口合同，是指營(yíng)業(yè)地處于不同國(guó)家的買賣雙方經(jīng)過磋商，就一筆貨物的進(jìn)出口所達(dá)成的賣方以取得貨款、買方以取得貨物所有權(quán)為目的的雙務(wù)合同。 （六）當(dāng)事人如果不愿全部適用《公約》，也可以部分地排除《公約》的適用，或改變《公約》中的任何條款的規(guī)定（除《公約》另有規(guī)定外）。對(duì)《公約》沒有涉及的問題，一般應(yīng)采取兩種方法解決：（ 1）在合同中作出明確規(guī)定；（ 2）或者選擇某一國(guó)內(nèi)法作為合同應(yīng)適用的法律。 （三）我國(guó)當(dāng)事人與營(yíng)業(yè)地在另一國(guó)的當(dāng)事人簽訂的合同可以選擇適用《公約》。 ?六種例外 （ 1）購(gòu)供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售； （ 2 ）經(jīng)由拍賣的銷售； （ 3）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其它令狀的銷售； （ 4 ）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣