【正文】 的指令，但該指令明顯或有可能違法、犯罪或有損本所利益或有違社會道德的除外。對以非直接交付的方式（如電子郵件、傳真）提供給委托人的文件或資料，應事后電話確認。重視與委托人負責人及其關聯人員的溝通，但要注意有所側重。同時，避免在委托人工作人員之前評論委托人或其他工作人員。致力讓委托人產生是本所整體為其提供服務，而不單是承辦律師個人的服務。四、附則（一）適用范圍再審訴訟案件、選民資格案件、宣告失蹤案件、宣告死亡案件、認定公民無民事行為能力案件、認定公民限制民事行為能力案件、認定無主財產案件、申請支付令案件、公示催告案件時，均適用本規(guī)程的有關規(guī)定。本所律師代理上述案件時，應比照本規(guī)則的相關規(guī)定處理。辦理涉外訴訟或仲裁案件時，除比照本規(guī)則外，還應按照《民事訴訟法》第四編的規(guī)定和相關司法解釋辦理。（二）補充規(guī)定本規(guī)則未列明之處，參照適用中華全國律師協會制定的《律師辦理民事訴訟案件規(guī)則》的相關規(guī)定執(zhí)行。本辦法自二○○四年六月一日起實施。本所合伙人會議負責本辦法的解釋和修訂。第五篇：律師如何進行民事案件代理律師如何進行民事案件代理吳雪元廣東德法理律師事務所主任、律師將我國《民事訴訟法》與《刑事訴訟法》對照分析，就會發(fā)現《民事訴訟法》有關代理人權利義務的規(guī)定，沒有《刑事訴訟法》有關辯護人權利義務的規(guī)定，那么具體和完備。本文就依據《民事訴訟法》、《律師法》有關規(guī)定，結合自己十多年來辦案的經驗和體會，談談律師如何進行民事案件的代理。一、律師在民事案件代理中享有的權利律師在民事糾紛案件代理過程中所享有的權利，概括地講，一是法定職權，二是當事人授權。律師的法定職權，來自法律的直接賦予，如調查權，閱卷權等，這些都是程序上的權利，一經當事人委托，即自動依法享有。我國《民事訴訟法》第六十一條規(guī)定：“代理訴訟的律師和其他訴訟代理人有權調查收集證據，可以查閱本案的有關材料”。當事人授權，又分為一般授權和特別授權。當事人委托律師代理參與訴訟或仲裁，律師發(fā)表代理意見、出庭、辯論三項程序方面的權利，一經委托即自動享有，這種一般授權也是程序方面的權利。至于實體權利，就需當事人特別授權了。我國《民事訴訟法》第五十九條規(guī)定“訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權”。實踐中，《民事訴訟法》賦予當事人享有的申請回避、請求調解、申請執(zhí)行等三項權利，律師亦需經當事人特別授權，方可行使。二、律師在民事案件代理中應盡的義務我國《民事訴訟法》和《律師法》對律師在民事案件代理中應盡的義務，規(guī)定得比較零亂而不系統(tǒng)，分散而不集中。以我體會，可歸納為以下五個方面：1．解答委托人有關法律問題的詢問，提供法律意見和建議。2．為委托人代寫訴訟文書，如民事訴狀、上訴狀、答辯狀、反訴狀、管轄權異議書、執(zhí)行申請書等。3．幫助委托人搜集整理證據，或自行調查取證后，向法庭提交。4．出庭訴訟，在法庭調查階段對證據發(fā)表質證意見，在法庭辯論階段口頭發(fā)表代理意見，并按法官要求提供書面代理詞。5．不得泄露當事人的隱私或者商業(yè)秘密。三、律師進行民事案件代理應注意的事項在民事案件訴訟中，各方律師和當事人都想勝訴，至少不敗訴。然而，一個案件中當事人大多總有勝訴者和敗訴者，打個平手、分不出勝敗的案件少之又少。當事人訴訟勝敗由事實和法律決定，由法官判決，律師雖然打不得包票，但并不意味著律師無所作為。律師在他的當事人勝訴、敗訴、因錯判而敗訴三者中，如何最大限度地維護當事人合法權益呢？首先，在當事人面臨勝訴的時候，律師應側重于幫助當事人把勝訴變成現實，而不是勝訴本身。例如，某債權人起訴債務人，勝訴已成定局，律師代理債權人參加訴訟時，側重點應通過做工作包括適當讓步調解促進債務人盡快主動履行償債義務；若債務人償債能力不足或可能賴債，則應與債權人共同查找債務人帳戶資金及實物財產的下落，及時申請法院對債務人財產進行查封、凍結，以確保債權人勝訴后，能迅速執(zhí)行判決。其次，在當事人面臨敗訴的結局時，律師應側重于幫助當事人減少賠款損失。例如，甲公司與乙公司簽訂借款合同，以高息借了乙公司的錢，被乙公司告上法庭。律師作為甲公司的代理人，就應向雙方當事人指出企業(yè)之間的借貸違背金融法規(guī)，借款合同無效，若官司打下去，甲公司應償還乙公司本金，乙公司約定取得或已經取得的高息部分將面臨被追繳沒收，收款時間亦因一審二審而延長，那么就可以提出甲公司迅速歸還乙公司欠款本金、利息不算或象征性計算，以換取乙公司撤訴，案外和解，或法院調解結案。這樣做，甲公司可減少利息損失，乙公司可迅速收回欠款，雙方則皆可避免長期訟累，避免追繳高息損失。又如在著名相聲演員奇志、大兵訴查某某、歐某某表演相聲侵犯其著作權一案中，我作為被告查某某代理人，據理力爭，力促以最小的賠償達成和解。當時原告訴狀索賠，法官調解時亦表示賠償1萬元應可以接受，但我還是主動找兩原告長談，陳述被告困難，以理服人，以情動人，最后以賠償5000元調解結案。被告在結案后主動修復與原告的關系，原告后來也給了被告一些幫助，達到了化干戈為玉帛的效果。再次，在出現因錯判而造成當事人敗訴時，律師為敗訴當事人代理的側重點是幫助當事人依法上訴或申訴（包括申請再審）。造成完全錯判的常見原因有：合同是否有效判反了，當事人是否違約判錯了，是哪方當事人違約判顛倒了等等。造成部分錯判的常見原因有：損失額或債權額多算或少算了，過錯責任比例劃得偏高或劃得畸低了??等等。律師代理這類案件時，應準確地指出原判決認定事實具體錯在何處，采信證據錯在何處，定性錯在何處，適用法律錯在何處，毫不含糊地提出具體改判要求。四、辦理復雜疑難民事案件應掌握的技巧律師辦理復雜疑難案件有什么決竅？是走后門打“關系”，還是搞偽證投機取巧？顯然這些都不可為。盡管案件復雜原因各有不同，難度也大小有別，但辦好這些案件，仍有一些共性可循。第一，幫委托人舉證和審查對方證據，是律師代理訴訟（仲裁）最重要、最基礎的一環(huán)。一方面，律師應當幫助委托人將證據整理成冊，并按證明對象、證據名稱編制證據目錄，再交給承辦法官，讓法官簡單看證據目錄就對你要證明的對象一清二楚，再稍微看證據內容就差不多可拍板定案，增加你的證據被法官采信的概率。在審判實踐中，有的當事人提交證據時，今天一份，明天一份，或者書證紙張大的大，小的小，這樣給法官留下辦事馬虎的印象，有時因證據零散而遺失的也不在少數，給訴訟帶來被動乃至不能限時舉證的敗訴后果。另一方面，律師審查對方的證據后要說“不”，就必須講明理由。我將否定對方證據的理由歸納為：①證據的取得方式不合法；②證據的形式不適格；③出具證據的主體不適格；④證據的內容不真實或存有疑點；⑤證據與本案沒有關聯性；⑥證據的提交超過舉證期限；⑦該證據要等待某案的處理結果證實；⑧該證據還需其他證據印證。這些理由可以在《民事訴訟法》、《最高人民法院關于適用若干問題的意見》、《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》及其他司法解釋中找到對號入座的條款。例如，在歷豐公司訴六處建筑承包合同糾紛一案中，六處在二審中又向法院提供了設備及材料的購貨憑據，歷豐公司盡管現場清理被“扣”設備材料只有20多萬元，但苦于沒有證據，無法推翻一審錯判。然而，我審查六處提供的購買設備材料憑證，發(fā)現了三處疑點：一是所有憑據都是收款收據，而非正式發(fā)票；二是收據上貨品、價款雖不一致，但許多編號連在一起，收據制式也完全相同，55張收據來自7本不同收據上；三是繼續(xù)調查，發(fā)現7本收據上的售貨單位4個不存在，2個早已歇業(yè)，1個早已更名。我隨即向二審法院寫了一個《關于六處偽造設備材料證據的分析報告》，附上設備材料購貨一覽表及相關證據，法官一看我提供的報告和證據，再問六處是怎么回事，六處負責人只好承認是偽證。結果，六處一分錢賠償也未獲得，偷雞不成反蝕一把米。第二，對個別新型、疑難案件，律師應盡量將對案件判決有影響的法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件乃至理論資料，匯編成冊交給承辦法官。由于我國法制不健全，一部分專業(yè)性強的案件審判起來，往往出現無法可依、可依之法相互抵觸或不一致、或法律規(guī)范有歧義等現象，這就需要律師代理參與訴訟時，不僅要舉證，而且還要“舉法”。編入《吳律師名案名篇精選》的三例金融票據糾紛案都存在這種情況。例如，我代理特豐公司押匯一案時，由于法律對“押匯”無解釋、無規(guī)定，我便整理了有關押匯內容的二份內部文件和三份權威學理解釋交給法官，并對“押匯”的概念和法律特征作出書面專題說明，加深法官對“押匯”這一陌生領域的認識，贏得案件對委托人有利的判決。我代理一宗（銀行承兌匯票）票據糾紛案件時，將《票據法》連同中國人民銀行十年間發(fā)布的6部規(guī)章文件匯編整理給法官，使法官對辦理銀行承兌匯票要求事宜的階段性、歷史性有全面了解，以便我提出的代理意見能為法官考慮直至采納。第三，對個別認識有重大分歧的案件，律師可將案件爭議的焦點整理成案例報告交法官。在民事案件中，法官要對當事人雙方（或各方）爭訟的問題特別是爭議焦點作出評判，最終決定采納誰的意見，不采納誰的意見，勝敗即見分曉。這時候如果律師能寫出一個案例報告，將各方爭訟的焦點擺出來，并講明采信哪方或不采信哪方的理由和法律依據何在，既有利于幫助法官評判爭訟焦點，找到采信一方或否定一方的理據，也使律師代理一方意見被法官采納的概率增加。例如，在華山公司訴韶山建行票據糾紛一案中，一審法院以韶山建行辦理銀行承兌匯票未按中國人民銀行《商業(yè)匯票承兌、貼現與再貼現管理暫行辦法》第十九條規(guī)定要求貼現申請人提供增值稅發(fā)票為由，認定韶山建行辦理匯票貼現不合法，不享有票據權利，韶山建行所持150萬元的銀行承兌匯票即面臨變成一張廢紙。我寫了一個案例報告給二審法院，指出中國人民銀行發(fā)布的《銀行結算辦法》從1989年4月1日起施行，1997年12月1日廢止，它沒有規(guī)定銀行辦理銀行承兌匯票貼現時需要有增值稅發(fā)票；而《商業(yè)匯票承兌、貼現與再貼現管理暫行辦法》于1997年5月22日發(fā)布實施，它確實規(guī)定辦理銀行承兌匯票貼現時要有增值稅發(fā)票。但是，在1997年5月22日至1997年12月1日期間，中國人民銀行兩個規(guī)定不一致的規(guī)章同時有效實施，韶山建行辦理銀行承兌匯票的貼現時間恰好是1997年8月12日，依《銀行結算辦法》及十年來形成的行業(yè)慣例辦理匯票貼現時沒有增值稅發(fā)票，應屬合法有效，享有票據權利。原載《廣東律師》2000年第1期