無證無照經(jīng)營查處辦法(新工商版)-資料下載頁
2024-10-29 05:11本頁面
【正文】 無照的分工，但都沒有從根本上解決舊《辦法》第四條、第五條的問題，一旦發(fā)生事件，司法機(jī)關(guān)就拿《辦法》第四條、第五條說事，認(rèn)定工商部門沒有履行或者履行不到位法律規(guī)定的職責(zé)。大約也就在這個時候，“誰許可，誰監(jiān)管”的說法形成了監(jiān)管管轄的原則、也成為追責(zé)的依據(jù)。許可部門理直氣壯的說：我只對頒發(fā)許可的企業(yè)進(jìn)行監(jiān)管，沒有經(jīng)我許可的企業(yè)從事許可項目經(jīng)營的，依法，依《取締辦法》由工商部門監(jiān)管！這鍋甩得不能說不漂亮，工商部門還不能不背。第二個討論的熱點(diǎn)，是對無照經(jīng)營如何取締的問題。各方的說法都有道理，如采用對邪教組織的取締方法。最后，大家比較能夠接受的說法是：法律條文以文意理解為先?！叭 本褪侨∠?，“締”是結(jié)締、聯(lián)系的意思。無照經(jīng)營者要從事經(jīng)營的聯(lián)系條件是什么？是人、財、物、資金、技術(shù)、場地、電力、燃?xì)?、用水等等。只要窮盡了斷掉這些與無照經(jīng)營的“聯(lián)系”的手段，就履行了“取締”的職責(zé)。但一個實際案列的提出，讓所有“取締”說均無法合理解釋、無法正確定義。這就昌黎紅酒案，辦案單位以該企業(yè)超越許可范圍，按無照經(jīng)營予以處罰，該企業(yè)未經(jīng)許可試生產(chǎn)了貨值金額2000多元的紅酒并銷售，檢察院的起訴書中就指出，XXX（工商執(zhí)法人員）未履行“取締”的職責(zé)，致使有毒有害食品流入市場，造成…請問：違法生產(chǎn)2000多元的產(chǎn)品，如何取締投資了2000多萬元的企業(yè)？這樣，任何一種“取締”的學(xué)說都不能滿足對實際案件的合理解釋。由此，絞盡腦汁熱衷于的對“取締”的解釋，轉(zhuǎn)而呼吁：不如取消原本就沒有正確定義的“取締”概念。我們高興的看到新《辦法》取消了“取締”2字。工商部門又走在前面了，開了個好頭?，F(xiàn)在有些執(zhí)法部門也正在為如何“取締”頭疼著呢。如銀監(jiān)部門《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》。會議期間，從國家工商局法規(guī)司調(diào)研人員的口中得知，在各地調(diào)研反映出的情況都差不多。我們從新頒布的《辦法》中就可以明顯的感到，是采納了工商基層的呼聲的，執(zhí)法部門從“工商行政管理部門”一家改變?yōu)槿齻€部門：即新《辦法》第八條“工商行政管理部門以及法律、法規(guī)、國務(wù)院決定規(guī)定的部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的部門（以下統(tǒng)稱查處部門）”.即：一是工商行政管理部門，包括行使行政工商行政管理職權(quán)的部門；二是法律、法規(guī)、國務(wù)院決定規(guī)定的部門，這主要指的是許可部門；三是省級政府確定的部門，很多是授權(quán)給城管、環(huán)保等部門。但在今后實施新《辦法》的過程中，比較擔(dān)心出現(xiàn)的情況是：法律、法規(guī)規(guī)定有許可部門且有執(zhí)法依據(jù)的部門，以沒有執(zhí)法力量為由，由政府確定由工商部門去監(jiān)管。隨著執(zhí)法體制的改革、工商登記商事制度的改革，大量前置許可變?yōu)楹笾玫拇胧?，為新《辦法》的修訂出臺提供了良好的社會環(huán)境和時機(jī)。我記得在2014年，我參加了國家工商局在成都召開的“全國工商系統(tǒng)企業(yè)登記制度改革理論研討會”,國家工商局甘局長出席了會議，甘局長在開幕會上，當(dāng)場宣布：根據(jù)李克強(qiáng)總理的指示，我們的會議主題改為：“全國工商系統(tǒng)商事制度改革理論研討會”!定位非常正確。會議還邀請了北大、清華、工商大學(xué)、政法學(xué)院等等很多大專院校的專家、教授參加，爭論也很激烈。不同意商事制度改革，特別是工商對注冊資本改革的人大有人在。其代表人物就是北京大學(xué)法學(xué)院教授甘培忠，他發(fā)表了《注冊資本認(rèn)繳制是有毒產(chǎn)品》一文很有影響，我也發(fā)表了《駁：甘培忠“注冊資本認(rèn)繳制是有毒產(chǎn)品”論》，和《再批甘教授“注冊資本改革是工商部門為了一己私利”論》以及《從營業(yè)執(zhí)照的法律屬性談國務(wù)院“先照后證”的改革》等文章，當(dāng)時在網(wǎng)絡(luò)上也引起了很大反響。從那時起，我已經(jīng)敏銳的感覺到：國務(wù)院商事制度的改革，將引起一系列連鎖改革，必定會觸及到其他行政機(jī)關(guān)的利益，以及大量法律、法規(guī)的修改，工商將是本輪改革的火車頭！在會議期間，我從國家工商局有關(guān)人員口中得到一個消息，未經(jīng)證實，就算小道消息吧：國務(wù)院李總理召集有關(guān)部門，準(zhǔn)備清理行政許可。分了2個組，一個組由國家工商局牽頭，負(fù)責(zé)清理、廢止不屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定的工商登記前置許可；另一個組由國家編委牽頭，負(fù)責(zé)清理、廢止一批不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的行政許可。國家工商局很快就完成了任務(wù)，取消了一批不合法的前置許可。但國家編委在國務(wù)院規(guī)定的時間內(nèi)卻沒有完成任務(wù)，一個許可也“砍”不掉，抱怨說：太難了！在李總理召開第二次會議時，國家編委是否被批評不知道，但將砍行政許可的任務(wù)交給了國家工商局牽頭負(fù)責(zé)。張茅局長對總理說：工作我們來做，但還是以國家編委的名義為妥。這個意見被接受了。后來發(fā)生的事，間接應(yīng)證了這個說法。國家工商局大刀闊斧的砍許可，難度之大是可以想象的，但國家工商局采取了一個巧妙的措施：凡是能砍得動的許可，直接通過國務(wù)院予以廢止，大量砍不動的許可，除涉及國家經(jīng)濟(jì)安全的行業(yè)外，一律改為工商登記的后置。反對工商的聲音不少，部門抵制工商的措施不斷。如：工商實行認(rèn)繳注冊資本后，有的部門就規(guī)定必須實繳、要取得許可必須提交驗資報告；工商不年檢了，這些部門就自己規(guī)定年檢。但是，一旦將許可改為后置后，沒有法律法規(guī)依據(jù)的許可，在失去工商登記這道“防火墻”以后，自然而然就難以生存下去，也就消失了很多許可或者不得已取消了許可。剩下的許可，其監(jiān)管責(zé)任就自然而然的落在了許可部門。直至今日，三證合一、N證合一就順理成章的實現(xiàn)了。但是必須注意：登記機(jī)關(guān)在“合一”的過程中，不能將不合法的證也給“合進(jìn)來”由此取得變相合法的地位。這就為新《辦法》證、照分離監(jiān)管打下了堅實的的法律和現(xiàn)實的基礎(chǔ)?？v觀新《辦法》，證照的分離監(jiān)管職責(zé)明晰了，工商部門的責(zé)任風(fēng)險大為減少。但是，對于N合一的部門來說，其責(zé)任風(fēng)險并無絲毫減少，反而更重大了。了解一些新《辦法》出臺的背景，對正確解讀新《辦法》條文是有益處的。
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