【正文】 8省、自治區(qū)、直轄市和軍隊(duì)選出的代表組成。每屆任期五年，每年開會(huì)一次。其主要職權(quán)：修憲；憲法監(jiān)督；制定和修改基本法律；組織其它中央國家機(jī)關(guān)；決定重大國家事項(xiàng)；罷免其它中央國家機(jī)關(guān)組成人員由等職權(quán)以及應(yīng)有最高權(quán)力機(jī)關(guān)行使的其它職權(quán)。全國人大常委會(huì)是全國人大的常設(shè)機(jī)關(guān)和行使國家立法權(quán)的機(jī)關(guān)，由委員長、副委員長、委員、秘書長組成。任期也是五年，每兩月開會(huì)一次。主要職權(quán)：解釋憲法和法律；憲法監(jiān)督；制定和修改基本法律以外的其它法律；任免國家機(jī)關(guān)人員；決定國家重大事項(xiàng)；審查行政法規(guī)、地方性法規(guī)的合憲合法性；對(duì)“一府兩院”和中央軍委的工作進(jìn)行監(jiān)督及全國人大授予的其它職權(quán)。國家主席：是一個(gè)相對(duì)的國家機(jī)關(guān)。任期五年。其主要職權(quán)：根據(jù)全國人大及其常委會(huì)的決定，公布法律，任免國務(wù)院組成人員，授予國家的勛章和榮譽(yù)稱號(hào)，發(fā)布特赦令、戒嚴(yán)令、動(dòng)員令；代表國家接受外國使節(jié)；根據(jù)全國人大常委會(huì)的決定，派遣和召回駐外全權(quán)代表，批準(zhǔn)的廢除條約和重要協(xié)定。國務(wù)院：是最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，最高國家行政機(jī)關(guān)，由總理、副總理、國務(wù)委員、各部部長、委員會(huì)主任、審計(jì)長、秘書長組成，總理負(fù)責(zé)制。任期五年。主要職權(quán)：根據(jù)憲法和法律制定行政法規(guī)，發(fā)布決定和命令；提出方案；組織和領(lǐng)導(dǎo)全國性行政工作；領(lǐng)導(dǎo)和管理各部門、各行業(yè)的工作； 9保護(hù)有關(guān)合法權(quán)益；監(jiān)督有關(guān)行政機(jī)關(guān)的工作以及全國人大常委會(huì)授予的其它職權(quán)。國務(wù)院行政機(jī)構(gòu)分為六類：辦公廳、組成部門、直屬機(jī)構(gòu)、辦事機(jī)構(gòu)、組成部門管理的國家局、議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)。中央軍委：全國武裝力量（解放軍現(xiàn)役部隊(duì)和預(yù)備役部隊(duì)、武警、民兵）的最高領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)，由主席、副主席、委員組成，主席負(fù)責(zé)制。任期五年。主要職權(quán)由國防法規(guī)定。與中共中央軍事委員會(huì)一套班子。下設(shè)總政治部、總參謀部、總后勤部和總裝備部。地方各級(jí)人大：是地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)，任期也是五年。主要職權(quán)：在本行政區(qū)域內(nèi)，保證憲法、法律和行政法規(guī)的遵守和執(zhí)行；選舉和罷免本級(jí)地方國家機(jī)關(guān)組成人員或領(lǐng)導(dǎo)人員；決定重大地方性事務(wù)；監(jiān)督其它地方國家的工作；此外，省級(jí)人大、省會(huì)或首府市人大、經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人大以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在市的人大，可有地方立法權(quán)?？h級(jí)以上地方各級(jí)人大常委會(huì)：是縣級(jí)以上地方各級(jí)人大的常設(shè)機(jī)構(gòu)，由主任、副主任和委員組成。任期五年。主要職權(quán)：在本行政區(qū)域內(nèi)，保證憲法、法律和行政法規(guī)的遵守和執(zhí)行；主持選舉和召集人大會(huì)議；決定本級(jí)地方國家機(jī)關(guān)組成人員或領(lǐng)導(dǎo)人員的任免或職務(wù)撤消；決定重大地方性事務(wù)；監(jiān)督其它地方國家機(jī)關(guān)的工作；此外，省級(jí)人大常委會(huì)、省會(huì)或 10首府市人大常委會(huì)、經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大常委會(huì)以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在市的人大常委會(huì)，可地方立法權(quán)。地方人民政府：是地方各級(jí)國家權(quán)力機(jī)關(guān)和地方各級(jí)國家行政機(jī)關(guān)。對(duì)同級(jí)地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)和上一級(jí)國家行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作，并服從國務(wù)院統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)。由地方行政首長和副職及部門首長組成，地方實(shí)行行政首長負(fù)責(zé)制。任期五年。主要職權(quán)：執(zhí)行本級(jí)地方國家機(jī)關(guān)的決議和上級(jí)決定及命令；領(lǐng)導(dǎo)和管理本行政區(qū)域內(nèi)的經(jīng)濟(jì)、教科文衛(wèi)體、環(huán)境保護(hù)及財(cái)政、民政、公安、司法行政等行政工作。此外，省會(huì)或首府市人民政府、經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在市的人民政府，可制定地方性法規(guī)和規(guī)章。居民委員會(huì)和村民委員會(huì)：是基層群眾性自治組織，不屬于國家機(jī)關(guān)，但與基層政權(quán)有密切關(guān)系。對(duì)居民會(huì)議或村民會(huì)議負(fù)責(zé)報(bào)告工作。民族自治地方的自治機(jī)關(guān)：自治區(qū)、自治州、自治縣的人民代表大會(huì)和人民政府，除行使一般地方國家機(jī)關(guān)的職權(quán)外，還可行使自治權(quán)。人民法院和人民檢察院：是國家的審判機(jī)關(guān)和法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，分別獨(dú)立行使職權(quán)，不受任何機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。上下級(jí)法院之間是監(jiān)督關(guān)系；上下級(jí)檢察院之間是領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系?！豆痉ā分R(shí)講稿授課時(shí)間：2006年12月3日 主講人：高傳新一、《公司法》簡介：1993年12月29日通過，1994年7月1日施行，1999年12月25日修改過一次；2005年初國務(wù)院向人大提請(qǐng)審議《公司法修訂草案》。公司法與其它法的關(guān)系（中外合資企業(yè)法、外資企業(yè)法、合同法、中國證監(jiān)會(huì)的行政規(guī)定）；與公司有關(guān)的監(jiān)管機(jī)關(guān)（工商局、稅務(wù)局、國資委、證監(jiān)會(huì)等）。二、公司法總則：立法宗旨與基本原則立法宗旨：為了適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法。公司的概念——本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。公司法的基本原則：（1）有限責(zé)任原則——這是最重要的原則，它分為3個(gè)層次：A、股東以其出資額（所持股份）為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任； B、公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，這是公司對(duì)外的責(zé)任；C、公司對(duì)外投資的，以該出資額為限對(duì)所投資公司承擔(dān)責(zé)任。（2）公司設(shè)立采用法定登記制度。法律、行政法規(guī)對(duì)設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)。在以后任何涉及到公司法定登記事項(xiàng)的都必須到法定登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記，否則就不具有法律效力。如經(jīng)股東重新選舉董事長，但是并未經(jīng)變更登記，那么在法律意義上就不承認(rèn)這一董事長的地位。（3）特別法優(yōu)于普通法原則。就是公司法以外的，涉及到與公司的法律優(yōu)于公司法。因?yàn)楣痉ㄊ腔痉?，但是公司是?duì)所有的市場主體的規(guī)范，它沒有對(duì)不同行業(yè)的主體進(jìn)行區(qū)別對(duì)待，而不同的行業(yè)往往有自己的規(guī)定，如金融業(yè)。有自己行業(yè)的規(guī)定的，就必須優(yōu)先執(zhí)行本行業(yè)的法律。三、公司的類型及設(shè)立（一）公司的類型有限責(zé)任公司：含國有獨(dú)資公司，將來可能有一人公司，股東只有一個(gè)，可以是一個(gè)自然人，也可以是一個(gè)法人，但需要最低出資額不少于10萬元。股份有限公司（含上市公司）。（二）公司的設(shè)立條件有限公司：（1）股東人數(shù)：2－50人。（2）章程：不是只有一個(gè)股東，所以必須要有章程，這是公司的憲法。（3）注冊(cè)資本最低額：生產(chǎn)經(jīng)營、批發(fā)類公司50萬；零售類公司30萬；科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司10萬。這些都是普通公司，其他專門的公司有其專門的規(guī)定。（4）名稱、組織機(jī)構(gòu)、場所：需要預(yù)先申請(qǐng)登記，可以查詢?cè)谕袠I(yè)內(nèi)有無重合的，同時(shí)也不能搶注知名企業(yè)的商號(hào)。股份有限公司：（1）5個(gè)以上發(fā)起人；（2）注冊(cè)資本最低額人民幣1000萬；（3）章程并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過；（4）名稱、組織機(jī)構(gòu)、場所。提示：章程的重要性：章程是公司的憲法，是按照公司法制定的，它僅僅是公司股東之間的相互約定，對(duì)第三人是沒有效力的。如果有效的利用章程的話，可以維護(hù)自己的權(quán)益，否則的話有可能反而會(huì)束縛論文自己的手腳，被別人利用。而在外資企業(yè)中，其章程的制定是非常嚴(yán)格的。介紹：公司法修訂草案對(duì)設(shè)立“一人有限公司 ”的特別規(guī)定：（1）注冊(cè)資本必須在人民幣10萬元以上，并且股東要一次性足額繳納出資額，而在公司法修改之后，其他形式的公司可以分批出資。（2）一個(gè)自然人只能注冊(cè)一個(gè)一人公司，并且這個(gè)公司成立之后，不能對(duì)外投資新的一人公司。（3）執(zhí)照上要有“自然人投資”或“法人投資”的字樣。（4）年報(bào)要審計(jì)。（三）公司的設(shè)立過程準(zhǔn)備和簽署文件：股份公司的話就要準(zhǔn)備出資協(xié)議；中外合資企業(yè)的話就要準(zhǔn)備合資合同；外資的資信證明等等。而現(xiàn)在的工商部門一般都公布了設(shè)立企業(yè)需要哪些的文件，只要查詢一下即可。名稱預(yù)核申請(qǐng)：如屬于股份公司，應(yīng)向體改辦報(bào)批，取得批準(zhǔn)文件。出資：（1）出資方式有現(xiàn)金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)），排除了知識(shí)產(chǎn)權(quán)如專利、商標(biāo)等，所以出資方式受到了很大的限制，而以后的公司法可能會(huì)在這方面有較大的改進(jìn)。（2）還有就是規(guī)定工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)的出資份額不能超過20％，這個(gè)數(shù)字應(yīng)當(dāng)有所擴(kuò)大。（3）另外就是人力資本出資的問題，浦東新區(qū)現(xiàn)在率先有這樣的規(guī)定，允許以人力資本折合資本出資，并且需要其他股東承諾汽真正出資，一旦發(fā)現(xiàn)出資不實(shí)，那么其他股東就要承擔(dān)連帶責(zé)任，代替他出資相應(yīng)份額。驗(yàn)資：如屬股份公司，驗(yàn)資后增加創(chuàng)立大會(huì)。設(shè)立登記：如法律、行政法規(guī)對(duì)設(shè)立公司規(guī)定必經(jīng)報(bào)經(jīng)審批，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)。發(fā)照：如屬于股份公司，領(lǐng)照后還應(yīng)公告。后續(xù)稅務(wù)登記等?！锾崾荆河邢薰竟蓶|出資不實(shí)的責(zé)任（1）對(duì)內(nèi)——未認(rèn)繳或未全部認(rèn)繳的股東須向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)槌鲑Y協(xié)議就相當(dāng)于股東與股東之間的一個(gè)合同，如果承當(dāng)出自不實(shí)的話，就是對(duì)其他股東的違約行為。（2）對(duì)外——如出資不實(shí)或抽逃出資，則公司債權(quán)人可以向該股東要求履行債務(wù)，但以出資不實(shí)或抽逃出資的份額為限。這并不是公司法中明確規(guī)定的，而是從最高法院的司法解釋中提煉出的。在清查公司債務(wù)時(shí)，就可以利用審計(jì)出資不實(shí)來向 16大股東要求債務(wù)清償，不過必須是在出資不實(shí)的份額以內(nèi)，因?yàn)橐殉鲑Y的部分已經(jīng)消耗在股份公司的經(jīng)營中了。（例）大慶一家企業(yè)股份公司破產(chǎn)，而已經(jīng)沒有足夠資產(chǎn)來清償債務(wù)，所以通過審計(jì)發(fā)現(xiàn)其大股東出資不實(shí)，于是要求大股東拿出所欠資金來償還股份公司的債務(wù)。非現(xiàn)金出資的特別規(guī)定實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資涉及評(píng)估作價(jià)、折股；土地使用權(quán)的評(píng)估；以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資的金額不得超過注冊(cè)資本20%的限制；國家對(duì)采用高新技術(shù)成果的特別規(guī)定（股份公司不適用）?！锝榻B一、公司法修訂草案對(duì)“有限公司設(shè)立”方面的修改“股東人數(shù)”取消了2人的下限，只有50人以下的規(guī)定；可以分期出資，“出資時(shí)間”延長為兩年，但首次出資不得低于注冊(cè)資本的20%，出資額也不得低于最低注冊(cè)資本3萬元；“出資方式”增加了“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”和“股權(quán)”出資；但全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于股份有限公司注冊(cè)資本的30%；（原來是規(guī)定非貨幣形式的出資比例，而現(xiàn)在則是規(guī)定貨幣形式的出資比例）。而且承認(rèn)股東之間的自主權(quán)，只要其他股東在出資協(xié)議中承認(rèn)非貨幣形式出資的出資額并愿意承擔(dān)連帶責(zé)任，法律就予以承認(rèn)?！白?cè)資本”降低為3萬，并取消了類別最底注冊(cè)資本的規(guī)定，經(jīng)營范圍也不再限定；股東可不按出資比例分紅，但須經(jīng)章程事先規(guī)定，即同股可以不同權(quán)或者有限合同。如出資人具有很強(qiáng)的經(jīng)營能力，其出資比例為10％，但在利益分紅時(shí)可以分得20％的利潤，表決權(quán)也可以擴(kuò)大到20％。原來則只能是私下協(xié)議，但法律不予承認(rèn)，現(xiàn)在公司法修改之后就會(huì)得到法律承認(rèn)；增加了股東多項(xiàng)權(quán)利；完善了股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定；規(guī)定了股東資格可以繼承，這在過去的實(shí)際操作中往往因?yàn)闆]有法律的明確規(guī)定，加上股東的去世，所以無法執(zhí)行，但在實(shí)際上股權(quán)也是一種財(cái)產(chǎn)，當(dāng)然是可以繼承的；強(qiáng)調(diào)股東兩種登記的效力不同：記載于股東名冊(cè)的股東效力與經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的效力不同。即使在內(nèi)部其他股東承認(rèn)其股東資格，但是未經(jīng)公司股東資格登記機(jī)關(guān)登記的，對(duì)外是沒有法律效力的，如果發(fā)生法律訴訟的話，是得不到法律的承認(rèn)和保護(hù)的。二、公司法修訂草案對(duì)“股份有限公司設(shè)立”方面的修改“發(fā)起人人數(shù)”規(guī)定了上限為200人，而以前是沒有上限的，只有5人以上的限制。“出資時(shí)間”同上；“出資方式”同上；增加了全體發(fā)起人承擔(dān)“連帶出資責(zé)任”。★公司的“三會(huì)”（組織機(jī)構(gòu)）——組成、職權(quán)和責(zé)任 這實(shí)際上就是公司的治理結(jié)構(gòu)。一、“三會(huì)”及其組成三會(huì)：（1）股東會(huì)（規(guī)模小的）/ 股東大會(huì)；（2）董事會(huì) / 執(zhí)行董事（3～13人；5～19人）；（3）監(jiān)事會(huì) / 監(jiān)事（規(guī)模小的有限公司1～2人；規(guī)模較大的有限公司或股份公司為“不得少于3人”）。任期：董、監(jiān)事任期均為三年，并可連選連任。不得擔(dān)任董、監(jiān)事，經(jīng)理的六種情形（第57條、58條）：如企業(yè)營業(yè)執(zhí)照被吊銷的公司董事長或總經(jīng)理，在執(zhí)照被吊銷的3年內(nèi)，不得再擔(dān)任其他公司的董事長或者總經(jīng)理。二、股東會(huì)（股東大會(huì)）職權(quán)有限公司和股份公司對(duì)股東會(huì)（股東大會(huì)）職權(quán)的規(guī)定基本相同，有限公司共有12項(xiàng)規(guī)定，其中比股份公司多出一項(xiàng)，內(nèi)容為“對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議?！边@些職權(quán)也可以下放到董事會(huì)的職權(quán)之中。（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；（2）選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)；（3）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（4）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（5）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；（6）審議批準(zhǔn)公司的財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（7）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（8）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；（9）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；（10）對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；（11）對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；（12）修改公司章程?！锾崾荆汗蓶|會(huì)（股東大會(huì)）的普通決議與特別決議 股東會(huì)（股東大會(huì)）會(huì)議由股東按照出資比例/股份數(shù)行使表決權(quán)。特別決議：（1）有限公司的5類情況需經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過（增加或者減少注冊(cè)資本、分立或合并、解散、變更公司形式、修改公司章程）（2）股份有限公司的3類情況需經(jīng)出席會(huì)議的股東所持 20表決權(quán)的2/3以上通過（三類指：合并與分立，解散公司，修改章程）。修訂草案增加了增減注冊(cè)資本。普通決議：（1）有限公司股東會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，第35條第二款規(guī)定了“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意”，特別要注意的是這半數(shù)指的是股東人數(shù)，這也是出于保護(hù)小股東利益的目的。（2）股份公司股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。因?yàn)楣煞莨咎貏e是上市公司，其股東往往分布很廣，所以需要規(guī)定由出席會(huì)議的股東的半數(shù)來決定，而且這是表決權(quán)的半數(shù)，而不是股東人數(shù)的半數(shù)。三、董事會(huì)職權(quán)有限公司董事會(huì)與股份公司董事會(huì)職權(quán)基本相同，均為10項(xiàng)：（1）負(fù)責(zé)召集股東會(huì)，并向股東會(huì)報(bào)告工作；（2）執(zhí)行股東會(huì)的決議；（3）決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；（4）制訂公司的財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本的方案；（7）擬訂公司合并、