【正文】 化，以進步市場效率，保證經(jīng)濟資源的最佳配置、產(chǎn)品的最低價格和最佳質(zhì)量、促進產(chǎn)業(yè)的最大進步。正是出于不同的理念，反不正當(dāng)競爭法主要是關(guān)注市場上企業(yè)間的相互競爭行為，目的是制止不正當(dāng)競爭行為，反壟斷法關(guān)注的則是競爭者之間的協(xié)調(diào)行為，目的是防止市場上形成排除競爭或者嚴重限制競爭的局面。因此，一個違反了反壟斷法的行為，例如競爭者之間約定商品或者服務(wù)的價格，由于這個行為沒有損害任何競爭者的利益，從而不會違反不正當(dāng)競爭法。另一方面，不正當(dāng)競爭的行為如假冒商標(biāo)或假冒專利，這些行為由于不會影響市場競爭結(jié)構(gòu)，不會減少市場上競爭者的數(shù)目，反壟斷法也不會把它們視為是違法行為。從立法目的上看，反不正當(dāng)競爭法主要是反對經(jīng)營者出于競爭的目的，違反市場交易中老實信用的原則和公認的貿(mào)易道德，通過不正當(dāng)?shù)氖侄温訆Z他人競爭上風(fēng)的行為。因此，它首先保護的是受不正當(dāng)競爭行為損害的善意經(jīng)營者的利益，以維護公平競爭的市場秩序，從這個意義上說，反不正當(dāng)競爭法所追求的價值理念是公平競爭。反壟斷法則是從維護市場的競爭性出發(fā)，目的是保證市場上有足夠的競爭者，以便使交易對手和消費者在市場上有選擇商品的權(quán)利。根據(jù)反壟斷法的理論，只有當(dāng)市場上出現(xiàn)了壟斷或者壟斷趨勢的時候，政府方可干預(yù)市場，干預(yù)的目的是降低市場集中度，調(diào)整市場結(jié)構(gòu)。因此，概括地說，反壟斷法所追求的價值理念是自由競爭，目的是保障企業(yè)有自由參與市場競爭的權(quán)利，進步經(jīng)濟效率和消費者的社會福利。從反不正當(dāng)競爭法與反壟斷法所調(diào)整的法律關(guān)系主體⑥及其權(quán)利義務(wù)內(nèi)容上看。凡是參加市場競爭的經(jīng)營者，無論經(jīng)濟實力強弱，市場份額多少都可能成為不正當(dāng)競爭行為的主體，它們之間形成的競爭關(guān)系都是不正當(dāng)競爭法調(diào)整的關(guān)系。而反壟斷法所調(diào)整的則往往是經(jīng)濟實力強、市場份額大的經(jīng)營者和以它們?yōu)橹行?，憑借其占據(jù)市場支配地位或交易上風(fēng)地位與弱小經(jīng)營者之間形成的不同等主體間的競爭關(guān)系。從某種程度當(dāng)說，反不正當(dāng)競爭法更多地替名牌企業(yè)、大企業(yè)著想，而反壟斷法則體現(xiàn)著對中小企業(yè)的保護。反不正當(dāng)競爭法律關(guān)系主體有依法從事正當(dāng)競爭、抵制不正當(dāng)競爭的權(quán)利和不從事不正當(dāng)競爭行為的義務(wù)；而反壟斷法律關(guān)系主體有依法自由參與競爭并抗拒壟斷的權(quán)利和不從事壟斷行為的義務(wù)。從二者調(diào)整角度來看，反不正當(dāng)競爭法與反壟斷法都是保護公平競爭的重要法律，它們分別從不同的角度來保障和促進公平。反不正當(dāng)競爭法是從規(guī)范形形色色的不正當(dāng)競爭進手，通過制止不正當(dāng)競爭行為，避免有失誠信的不正當(dāng)競爭行為對經(jīng)營者和消費者的危害，并締造自由、公正的競爭秩序，體現(xiàn)的是國家運用法律手段對市場進行微觀調(diào)控。而反壟斷法則是從規(guī)范限制競爭的狀態(tài)和行為出發(fā)，通過對壟斷和限制競爭的行為和狀態(tài)進行規(guī)制，防止出現(xiàn)少數(shù)經(jīng)營者控制和操縱市場，限制競爭，從而維護經(jīng)濟的自由、民主和公正的競爭秩序，體現(xiàn)的是國家對市場的宏觀調(diào)控。也就是說，反不正當(dāng)競爭法主要著眼于對競爭秩序的保護，而反壟斷法則體現(xiàn)著對企業(yè)自由和市場競爭的雙重保護。從行為方式及其救濟和制裁上看，不正當(dāng)競爭行為的形式多種多樣，常表現(xiàn)為一種侵權(quán)行為。壟斷則主要是企業(yè)（廠商）以獨占、寡占⑦及聯(lián)合行為等控制市場，排斥或限制競爭，各種形式的壟斷協(xié)議或壟斷組織（托拉斯、卡特爾、辛迪加、康采恩⑧等）是設(shè)置市場壁壘⑨，阻礙他人進進市場的通常表現(xiàn)形式，常表現(xiàn)為一種合同行為。反壟斷法自其誕生之初就夸大國家或行政機關(guān)的主動干預(yù)，而無論大陸法國家還是英美法國家，對不正當(dāng)競爭行為主要采取私法救濟，國家對其采取不告不理的態(tài)度。不正當(dāng)競爭行為相對于壟斷行為來說，前者主要是侵害私人的利益，因而主要是通過私人訴訟來制止不正當(dāng)競爭行為，而后者主要侵害的是公共利益，常通過行政程序來制止壟斷行為，甚至用刑罰來懲罰嚴重壟斷行為。從法理的正義性及其具體規(guī)定的變化看，不正當(dāng)競爭行為本身的違法性是永恒的，在人類法律哲學(xué)和道德規(guī)范中永遠也不會有正名的侯。而壟斷等一些限制競爭行為的違法性由于國家產(chǎn)業(yè)政策上的變化，會導(dǎo)致反壟斷法律制度也相對多變，需要經(jīng)常修正，而且這樣的修正并非只增不改，經(jīng)常會改變原本違法的一些行為的性質(zhì)。第五篇：民事訴訟法學(xué)形成性考核冊答案《民事訴訟法學(xué)》形成性考核冊作業(yè)1參考答案一、名詞解釋1．民事訴訟：是訴訟的一種，根據(jù)訴訟的性質(zhì)不同，還有刑事訴訟和行政訴訟，統(tǒng)屬 于訴訟的范疇。2．民事訴訟法律關(guān)系：是指受民事訴訟法調(diào)整的法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間 存在的以訴訟權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。3．既判力：是指生效民事判決所裁判的訴訟標(biāo)的對雙方當(dāng)事人和法院所具有的強制性 通用力。4．主管：作為學(xué)術(shù)概念，一般是指國家機關(guān)、社會團體各自的職責(zé)和權(quán)限范圍。5．期間與期日：期間又稱訴訟期間，是指人民法院，當(dāng)事人和其他訴訟參與人進行訴 訟活動必須遵守的期限。期日，是指人民法院，當(dāng)事人及其他訴訟參與人會合進行訴 訟行為的日期。5．財產(chǎn)保全：是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或當(dāng)事人起訴后申請執(zhí)行前，為保證 將來的判決能夠得到順利執(zhí)行，而對當(dāng)事人的財產(chǎn)或爭議的標(biāo)的物，采取限制其處分 的強制措施。二、問答題1．處分原則的含義和內(nèi)容。答：處分原則，是指當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，依法自由支配自己享有的民事權(quán)利 和訴訟權(quán)利的準(zhǔn)則。內(nèi)容：當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)行使處分權(quán)；當(dāng)事 人有權(quán)處分自己的民事權(quán)利；當(dāng)事人有權(quán)處分自己的訴訟權(quán)利。2．回避制度的含義和回避的對象。答：回避制度，是指承辦案件的審判人員及其他有關(guān)人員，遇有法律規(guī)定的回避情形 時，退出本案審理活動的一種審判制度?；乇艿膶ο螅簩徟腥藛T、人民陪審員、書記 員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人3．根據(jù)民事訴訟理論，訴訟管轄的分類。答：法定管轄和裁定管轄；專屬管轄和協(xié)議管轄共同管轄和合并管轄4．訴訟代表人與共同訴訟人的區(qū)別。答：首先，代表人訴訟中，只要推選訴訟代表人，其他共同訴訟人可不必親自參加訴 訟，而共同訴訟人必須親自參加訴訟。其次，訴訟代表人實施的訴訟行為，除法律規(guī) 定必須經(jīng)過被代表人同意才對其發(fā)生效力以外，原則上對當(dāng)事人全體有效，但是共同 訴訟中一人的訴訟行為，在必要共同訴訟中，原則上只有經(jīng)過其他當(dāng)事人的承認，才 對其他當(dāng)事人生效。在普通共同訴訟中，對其他共同訴訟人不生效。5．有獨立請求權(quán)的第三人與無獨立請求權(quán)的第三人的異同。答：參加訴訟的根據(jù)不同；訴訟地位不同；享有的訴訟權(quán)利不同；四項基本 原則、參加訴訟的方式不同。三、案例分析題（1）答：本案由乙市法院管轄。根據(jù)民訴法第34條第二款規(guī)定，因不動產(chǎn)糾紛提起的 訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。本案是由繼承引起的不動產(chǎn)糾紛，由不動產(chǎn)所 在地的乙市法院行使管轄權(quán)。（2）答：本案李可是因不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)關(guān)系與他人發(fā)生爭議，以自己名義向法院提起訴訟 的公民，在本案中處于原告的訴訟地位；李明是與原告發(fā)生權(quán)利義務(wù)爭議而被法院通 知應(yīng)訴的人，是被告；根據(jù)司法解釋規(guī)定，在該遺產(chǎn)繼承訴訟中，李娜既不明確表示 棄權(quán)，又不愿參加訴訟，法院仍應(yīng)把其追加為必要共同訴訟的共同原告；于某因?qū)υ?告、被告所爭議的不動產(chǎn)產(chǎn)權(quán)主張實體權(quán)利，認為有獨立請求權(quán)，而參加到已經(jīng)開始 的訴訟中，是有獨立請求權(quán)的第三人?！睹袷略V訟法學(xué)》形成性考核冊作業(yè)2參考答案一、名詞解釋1．民事訴訟證據(jù)：是指能夠證明民事案件真實情況的客觀事實材料，民事訴訟證據(jù)有 三個最基本的特征，即客觀真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性。2．證明：指人民法院，訴訟參加人及證人，鑒定人等訴訟參與人，依照法定程序，提 供、收集證據(jù)，審查核實判斷證據(jù)，運用證據(jù)查明民事案件事實的訴訟活動。3．證明責(zé)任：是指民事訴訟當(dāng)事人對自己的訴訟主張，有提供證據(jù)，加以證明的責(zé)任 和在無法證明時，要承擔(dān)的敗訴責(zé)任。4．質(zhì)證：是指在法庭審理的過程中，由訴訟當(dāng)事人就法庭上所出示的證據(jù)材料采取詢 問、辨認、質(zhì)穎、說明、辯駁等方式，以在證據(jù)的證明力等問題上對法官的內(nèi)心確信 產(chǎn)生影響的一種訴訟活動。5．證據(jù)保全：是指在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，法院根據(jù)申請人的申 請或者依職權(quán)，對證據(jù)加以固定和保護的制度。6．缺席判決：即在開庭審理時，一方當(dāng)事人未到庭，法院公就到庭，法院公就到庭的 一方進行調(diào)查、審核證據(jù)，并對未到庭的一方當(dāng)事人的訴訟材料進行審查后，依法作 出裁判的訴訟活動。二、問答題1．民事訴訟證據(jù)必須具備的條件。答：（1）證據(jù)必須是客觀存在的事實；（2）必須是與案情有內(nèi)在聯(lián)系的客觀事實；（3）必須是法律允許作為訴訟證據(jù)的客觀事實；（4）必須是依照法定程序取得 的客觀事實。2．民事訴訟證據(jù)的理論分類。答：（1）按照證據(jù)的來源，可以把證據(jù)分為原始證據(jù)和派生證據(jù)；（2）按照證據(jù)與 待證事實的關(guān)系，證據(jù)可以分為直接證據(jù)和間接證據(jù)；（3）按照證據(jù)是否由負有舉證 責(zé)任的當(dāng)事人提出及其所能證明的事實，證據(jù)可以分為本證和反證。3．民事訴訟證據(jù)的法定種類。答：書證；物證；視聽資料；證人證言；當(dāng)事人陳述；鑒定結(jié) 論；勘驗筆錄。4．根據(jù)《若干規(guī)定》的解釋，“新的證據(jù)”是指哪些情形。答：（1）一審程序中新的證據(jù)包括：當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，當(dāng) 事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，在延長的期限內(nèi)仍無法 提供的證據(jù)；（2）二審程序中新的證據(jù)包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人 在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn) 許并依當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù)；（3）《民事訴訟法》第179條第1款第1項規(guī)定的“新的 證據(jù)”，是指原審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。當(dāng)事人在再審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng) 當(dāng)在申請再審時提出。5．起訴的要件。答：根據(jù)《民事訴訟法》第107條、第108條和第109的規(guī)定，起訴的要件可以分為形式要件和實質(zhì)要件兩種。（1）形式要件：①必須提交起訴狀；②必須交納訴訟費用。（2）實質(zhì)要件：①原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；②有明確的 被告；③有具體的訴訟請求和事實、理由；④屬于人民法院受理民事訴訟范圍和受訴人 民法院管轄。三、案例分析題（1）答：在本案訴訟中，張三是因民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議，以自己名義向法院起訴的 人，是原告；張四是與原告發(fā)生權(quán)利義務(wù)爭議，而被法院通知應(yīng)訴的人，是被告；張 恩義對原告、被告所爭議的訴訟標(biāo)的主張實體權(quán)利，而參加到已經(jīng)開始的訴訟中，是 有獨立請求權(quán)的第三人。（2）答：張四是一方當(dāng)事人，其在訴訟中死亡，法院應(yīng)根據(jù)民訴法規(guī)定裁定中止訴訟 程序。（3）答：張三應(yīng)以書面形式向法院申請撤訴，法院經(jīng)審查認為撤訴目的合法，符合撤 訴條件，應(yīng)裁定準(zhǔn)予撤訴，訴訟程序終結(jié)。《民事訴訟法學(xué)》形成性考核冊作業(yè)3參考答案一、名詞解釋：1．簡易程序：是指基層人民法院和它派出的人民法庭審理簡單的民事、經(jīng)濟糾紛案件 時所適用的一種簡便易行的訴訟程序。2．第二審程序：是指上一及人民法院基于當(dāng)事人的上訴，對下一級人民法院一審未生 效裁判進行審理和裁判的程序。3．審判監(jiān)督程序：是依法定程序，對人民法院作出的已發(fā)生法律效力的判決、裁定和 調(diào)解書進行查看和監(jiān)督，以保證案件審判質(zhì)量而適用的一種審判程序。4．民事判決和裁定：民事判決，人民法院對民事案件審理完結(jié)時，查明并認定案件事 實，正確適用法律、行使國家審判權(quán)，對案件的實體問題作出的權(quán)威性判定。民事裁 定，人民法院對民事審判和執(zhí)行程序中的問題以及個別實體問題所作的權(quán)威性判定。5．特別程序：是指人民法院審理某些非民事權(quán)益爭議案件所適用的特殊審判程序6．督促程序：是指人民法院根據(jù)債權(quán)人要求債務(wù)人給付金錢和有價證券的申請，以支 付令的形式，限令債務(wù)人在特定期限內(nèi)履行義務(wù)的特殊程序。二、問答題1．根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋的規(guī)定，哪些案件可以適用簡易程序。答：（1）結(jié)婚時間較短，財產(chǎn)爭議不大的離婚案件，或者當(dāng)事人婚前就患有法律規(guī)定 不準(zhǔn)結(jié)婚的疾病的人離婚案件；（2）權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，只是給付時間和金額上有爭 議的贍養(yǎng)費案件，扶養(yǎng)費案件和撫育費案件；（3）確認和變更收養(yǎng)關(guān)系、子女撫養(yǎng)關(guān) 系，雙方爭議不大的案件；（4）借貸關(guān)系明確，證據(jù)充分，金額不大的債務(wù)案件；（5）遺產(chǎn)和繼承人范圍明確，爭議遺產(chǎn)數(shù)額不大的繼承案件；（6）事實清楚，責(zé)任明 確，賠償金額不大的損害賠償案件；（7）事實清楚，案情簡單，是非分明，爭議焦點 明確，訴爭金額不大的其他案件。2．第二審程序與第一審程序區(qū)別答：區(qū)別：程序發(fā)生的原因不同；審理的對象不同；適用程序不同；裁 判的效力不同。3．上訴的概念和法定條件。答：上訴，是指當(dāng)事人不服第一審人民法院作出的未生效裁判，在法寶期間，要求上 一級人民法院對上訴請求的有關(guān)事實和法律適用，進行審理的行為。條件：（1）上訴的實質(zhì)要件；（2）上訴的形式要件4．抗訴的概念和特征。答：抗訴是人民檢察院對人民法院已生效的民事判決、裁定，認為確有錯誤，依法提 請人民法院對案件重新審理的訴訟行為。特征：（1）抗訴的主體是具有法律監(jiān)督職能的人民法院；（2）抗訴的客體是人民法 院已生效的判決、裁定；（3）抗訴依法定程序進行；（4）抗訴的案件應(yīng)當(dāng)再審。5．法院調(diào)解的法律效力。答：（1）確定權(quán)利義務(wù)關(guān)系；（2）結(jié)束訴訟程序；（3）不得對調(diào)解書提出上訴；（4）具有強制執(zhí)行的效力。三、案例分析題丙市法院。根據(jù)《民事訴訟法》第三十四條 下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專 屬管轄：（一）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄；（二）因 港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；（三）因繼承遺產(chǎn)糾 紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。不正確。根據(jù)《民事訴訟法》第二十五條 合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié) 議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院 管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。不適當(dāng)。因本案管轄權(quán)屬于丙市某港口所在地法院?？梢?。根據(jù)《民事訴訟法》第三十八條 人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)