撤銷(xiāo)仲裁裁決申請(qǐng)書(shū)樣本-資料下載頁(yè)
2024-09-30 22:02本頁(yè)面
【正文】 合違約金本身具有的懲罰性功能。合理性（根據(jù)上述第4點(diǎn)的闡述） 對(duì)于《合同法》第114條第二款對(duì)違約金進(jìn)行調(diào)整的前提條件是約定的違約金過(guò)分高于造成的損失。按通常方式理解為：只要違約金不是過(guò)分的高于前述損失的，國(guó)家就應(yīng)該保護(hù)。而且法院對(duì)于過(guò)分高于造成損失的違約金可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。何為過(guò)分，按常理判斷，合法的、適當(dāng)?shù)?、符合?xí)俗慣例的均不叫過(guò)分。 電信業(yè)務(wù)與電力業(yè)務(wù)同屬于后付費(fèi)式的服務(wù)類(lèi)型，《電力供應(yīng)與使用條例》第三十九條規(guī)定：逾期未交電費(fèi)的，供電企業(yè)可以從逾期之日起每日按照電費(fèi)總和的千分之一至千分之三加收違約金這是國(guó)家以行政法規(guī)的方式肯定了供電合同中的用電方逾期不交電費(fèi)違約金的標(biāo)準(zhǔn)，而供電合同同樣是《合同法》中有名合同之一，其每日千分之一至千分之三的違約金標(biāo)準(zhǔn)也受到了國(guó)家行政法規(guī)的保護(hù)，而此標(biāo)準(zhǔn)被全中國(guó)約34億戶(hù)家庭接受，說(shuō)明每日千分之三的遲延履行違約金標(biāo)準(zhǔn)是適當(dāng)并且合法的。而且每日千分之三的遲延履行違約金標(biāo)準(zhǔn)還廣泛存在于供氣合同、供水合同及電信、移動(dòng)、聯(lián)通通訊合同和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同中，均被全中國(guó)十三億人民接受，說(shuō)明這不僅已經(jīng)形成了習(xí)俗慣例，還被相關(guān)部門(mén)規(guī)章及行政法規(guī)予以保護(hù)，屬于合法，不為過(guò)分，而屬適當(dāng)。 ②退一步講，如果每日加收3permil。的違約金屬于違約金約定較高的情形需要進(jìn)行調(diào)整，也應(yīng)參照國(guó)家對(duì)約定違約金方面的相關(guān)規(guī)定和社會(huì)公眾接受所形成的慣例、事實(shí)以及社會(huì)平均利潤(rùn)和非違約方追討本金所需律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等損失。 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋 （二）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法解釋 （二）》）第二十九條的規(guī)定。當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的lsquo。過(guò)分高于造成的損失rsquo。也就是說(shuō)，即便是按照該解釋?zhuān)J(rèn)定違約金過(guò)高，那么也是以承認(rèn)約定違約金存在為前提，予以適當(dāng)調(diào)整。 大家都知道的是，逾期付款造成的損失為。資金占用所得社會(huì)平均利潤(rùn)、貸款利息、追討本金所需律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等等，所以說(shuō)實(shí)際損失不僅僅包括直接損失，還有間接損失即預(yù)期可得利益，范圍包括為準(zhǔn)備履行合同義務(wù)而支出的費(fèi)用損失。價(jià)值損失。利潤(rùn)損失等等，否則有失公平。所以要求違約方補(bǔ)償?shù)膿p失就絕對(duì)不僅僅是銀行同類(lèi)貸款利息的喪失。 由于本案還具有一定的特殊性。電信服務(wù)的特點(diǎn)是一旦電信用戶(hù)違約，作為守約方的電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者，其實(shí)際損失往往是不易計(jì)算的。 如果對(duì)每日加收3permil。的違約金屬于約定過(guò)高的情形而因此予以適當(dāng)調(diào)整的話(huà)，我方主張適用《XX省高院關(guān)于商事審判中規(guī)范違約金調(diào)整問(wèn)題的意見(jiàn)》（滬高法民二【2009】13號(hào)）第九條的規(guī)定：守約方的實(shí)際損失無(wú)法確定的，法院認(rèn)定違約金過(guò)高進(jìn)行調(diào)整時(shí)，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則，在綜合考量違約方的惡意程度、當(dāng)事人締約地位強(qiáng)弱等因素的基礎(chǔ)上，可以參考不超過(guò)銀行同類(lèi)貸款利率四倍的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整。 總之，根據(jù)《仲裁法》第五十八條當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷(xiāo)裁決：hellip。hellip。 （六）仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。 因此，上海仲裁委員會(huì)作出的（2011）滬仲案字第****號(hào)仲裁裁決書(shū)應(yīng)當(dāng)由貴院予以撤銷(xiāo)。 代理人：謝彥杰 看過(guò)撤銷(xiāo)仲裁裁決申請(qǐng)書(shū)樣本的人還會(huì)看： 第16頁(yè) 共16
醫(yī)療健康相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號(hào)-1