【正文】 司事務(wù)，行使股東權(quán)利。隱名投資者與顯名股東的關(guān)系適用于合同法中的委托合同， 屬于因委托合同產(chǎn)生的隱名代理關(guān)系，代理人（顯名股東）基于合同享有代理權(quán)，但不披露委托人（隱名投資者）姓名，也不表明自己的代理人身份；或者披露自己的代理人身份，但并不以委托人（隱名 投資者）名義與第三人進(jìn)行法律行為，而委托人（隱名投資者）仍然將承擔(dān)代理行為的法律后果。在此種模式下，隱名投資者與公司不發(fā)生任何關(guān)系，隱名投資協(xié)議不得對(duì)抗公司。隱名投資者與顯名股東只存在合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)責(zé)任關(guān)系，隱名投資者不具有股東的身份權(quán)利，但具有依協(xié)議向顯名股東主張 “轉(zhuǎn)交股息和其他股份財(cái)產(chǎn)利益 ” ① 的財(cái)產(chǎn)收益權(quán)。第二， 隱名投資者在公司中以股東身份行使股東權(quán)利，顯名股東為單純的掛名股東，不行使股東權(quán)利，這是隱名投資的另一可行性運(yùn)行模式。這種模式下的隱名投資方式，必須經(jīng)有限責(zé)任公司半數(shù)以上的其他股東知情且同意，該隱名投資協(xié)議方為有效。公司半數(shù)以上其他股東作出同意的方式，可以是形成書(shū)面的股東會(huì)決議，作為隱名投資協(xié)議成立的實(shí)質(zhì)要件之一。公證實(shí)踐操作中多采用這種方式，這種方式既可以保證隱名投資者的股東權(quán)利和地位，也不影響隱名投資雙方自由意志的表達(dá)；另一種方式，也可以是由公司半數(shù)以上其他股東作為第三方直接參與隱名投資協(xié)議的訂立和公證 申請(qǐng)，作為公證申請(qǐng)人之一。這時(shí)，隱名投資協(xié)議的實(shí)際當(dāng)事人有三方，即隱名股東、顯名股東和作為第三方的公司半數(shù)以上其他股東。這種運(yùn)行模式下的隱名投資中，隱名投資者在公司中作為實(shí)際出資股東，行使股東的權(quán)利，承擔(dān)股東義務(wù)，具有股東資格。 ② （二）正確定位隱名投資協(xié)議的對(duì)內(nèi)對(duì)外法律效力第一，隱名投資協(xié)議是對(duì)協(xié)議雙方具有最高約束力的帝王條款。隱名投資協(xié)議是具有營(yíng)利目的的隱名投資者與具有融資目的的顯名股東之間達(dá)成一致意見(jiàn)而形成的契約，雙方是一般平等主體間形成的具有民事性質(zhì)的契約，按照契約自由、私法自治的法律原則，隱名投資 協(xié)議雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)，在不違反法律和行政法規(guī)，不違背社會(huì)公德，不損害公共利 益或他人利益的前提下，善意地合意形成隱名投資協(xié)議，受民法通則、合同法的約束和保護(hù)。隱名投資協(xié)議一旦生效，隱名投資者和顯名股東之間即形成合同項(xiàng)下的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，雙方若產(chǎn)生糾紛，即按協(xié)議約定規(guī)范其權(quán)利義務(wù)，規(guī)范其責(zé)任承擔(dān)，隱名投資協(xié)議在協(xié)議雙方的糾紛解決中具有最高準(zhǔn)則的帝王條款地位。公證實(shí)踐中，要注意協(xié)議中雙方約定的內(nèi)容盡可能地詳盡明細(xì)、易于執(zhí)行，切忌籠統(tǒng)模糊、存有歧義。只有完善協(xié)議內(nèi)容，才能完美預(yù)防和解決協(xié)議雙方可能發(fā)生的糾紛。第 二，正確定位隱名投資協(xié)議對(duì)第三人的法律效力。我國(guó)公司的設(shè)立采取工商注冊(cè)登記制度，法人登記最重要的意義在于其公示公信力。工商行政部門(mén)對(duì)公司股東的登記，本質(zhì)上屬于證權(quán)性登記，具有對(duì)善意第三人宣示股東資格的功能，善意第三人依工商行政登記的內(nèi)容決定交易對(duì)象和交易內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)。第三人和公司之間的關(guān)系屬于交易制度范疇，任何私下的協(xié)議都不能對(duì)抗登記的法律效力，當(dāng)公司與第三人發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，不能以隱名投資者與顯名股東之間的協(xié)議的約定對(duì)抗善意第三人。隱名投資的一個(gè)重要的法律特征就是隱名投資者不被工商登記記載，因此，無(wú)論 上述何種模式的隱名投資方式，隱名投資者均不與公司對(duì)外活動(dòng)涉及的第三人直接發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，隱名投資協(xié)議不具有對(duì)抗第三人的法律效力?？v觀一些國(guó)外立法內(nèi)容，大多體現(xiàn)出這一剛性原則。我國(guó)司法判例和法院的規(guī)定，均體現(xiàn)了 “股東資格未被工商登記所記載的，不具有對(duì)抗第三人的法律效力 ” ③ 的精神。隱名投資協(xié)議不具有對(duì)抗第三人的法律效力的制度，也是保障交易安全、維護(hù)正常交易秩序的需要，是規(guī)范市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、穩(wěn)定和發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的重要制度保障。目前，在我國(guó)法律和行政法規(guī)尚無(wú)明確規(guī)定的情況下，公證機(jī)構(gòu)面對(duì)各種復(fù)雜的隱名投資協(xié)議，既不能 因其存在風(fēng)險(xiǎn)而一概不予公證受理，也不能不區(qū)分性質(zhì)全部加以證明，應(yīng)當(dāng)從申請(qǐng)人進(jìn)行隱名投資的真實(shí)原因和目的入手，把隱名投資協(xié)議的真實(shí)性、合法性作為公證審查重點(diǎn)，幫助善意的隱名投資協(xié)議雙方完善隱名投資協(xié)議內(nèi)容，同時(shí)也要擦亮眼睛，避免惡意當(dāng)事人弄虛作假， “利用法律，消費(fèi)公證 ”。 ①② 最高人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定（一）（征求意見(jiàn)稿）》第 19 條。 ③ 山東省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第 39 條。研究業(yè)務(wù)研究 44 隱名投資的法律風(fēng)險(xiǎn)防范 評(píng)論 :0 條 查看 :118 次 lyb422 發(fā)表于 20240625 19:04 隱名投資是指由于某種原因或出于某種考慮，實(shí)際出資認(rèn)購(gòu)公司資本的投資者沒(méi)有記載于公司章程、股東名冊(cè)以及工商登記材料之中，而記載于這些文件材料之中的股東并沒(méi)有實(shí)際出資認(rèn)購(gòu)公司的股份。一般地，對(duì)于實(shí)際出資人，我們稱之為 “隱名股東 ”，而對(duì)于未出資卻具有股東資格的一方，我們稱之為 “顯名股東 ”。 隱名股東的存在從某種角度來(lái)講構(gòu)成對(duì) 國(guó)家工商管理制度的侵犯和違反。因此，不管協(xié)議約定的合伙期間有多長(zhǎng)，其中一方有權(quán)隨時(shí)要求解除協(xié)議，清算財(cái)產(chǎn)。所以這樣的關(guān)系很不穩(wěn)定。如果對(duì)風(fēng)險(xiǎn)有心理預(yù)備而還是打算這樣投資，那當(dāng)然有必要簽定內(nèi)部協(xié)議。內(nèi)部協(xié)議能表明協(xié)議簽訂者的真實(shí)意思，證明他們之間的一種法律關(guān)系、事實(shí)。有條件 的話，最好不要當(dāng)隱名股東，如果確有需要做，那絕對(duì)有必要簽訂內(nèi)部協(xié)議，并且最好請(qǐng)法律專業(yè)人士對(duì)簽訂協(xié)議這個(gè)行為進(jìn)行見(jiàn)證。 隱名投資的法律風(fēng)險(xiǎn)主要有： 隱名出資人股東地位不被認(rèn)可的風(fēng)險(xiǎn)； 顯名股東擅自轉(zhuǎn)讓其名下股權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)； 顯名股東 名下股權(quán)被司法凍結(jié)、強(qiáng)制執(zhí)行的風(fēng)險(xiǎn)等等。 隱名投資的風(fēng)險(xiǎn)防范，在此簡(jiǎn)單介紹幾個(gè)供參考： 股權(quán)質(zhì)押 在實(shí)際出資人與顯名股東簽訂委托持股協(xié)議同時(shí)，由實(shí)際出資人與顯名股東簽訂借款協(xié)議，雙方再根據(jù)這份借款協(xié)議簽訂股權(quán)質(zhì)押協(xié)議，然后將股份出質(zhì)記載于股東名冊(cè)，并到工商登記管理機(jī)關(guān)辦理出質(zhì)登記。這樣可以防止名義出資人擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為發(fā)生。 在公司章程中做出限制性約定 根據(jù)公司法的規(guī)定，可以在公司章程中作出顯名股東若干年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定，此處約定的時(shí)間一般應(yīng)與實(shí)際出資人可適合直接出面擔(dān)任股東的時(shí)間大體吻合。 注意保存證據(jù) 為了今后發(fā)生糾紛時(shí)可以有效地保護(hù)自己的權(quán)益，隱名投資者應(yīng)該妥善保存實(shí)際出資的各種證據(jù)。只要證據(jù)充分，隱名出資人完全可以在必要時(shí)依法確認(rèn)自己的股東資格。 簽訂全面嚴(yán)密的隱名投資協(xié)議 隱名投資協(xié)議作為隱名投資行為的核心法律文件，是保護(hù)隱名出資人權(quán)益最為重要的手段，雖不具有對(duì)抗第三人的效力，但有對(duì)內(nèi)效力。因此務(wù)求全面、具體、細(xì)致，盡可能保護(hù)隱名出資人的合法權(quán)益。請(qǐng)專業(yè)律師草擬協(xié)議并由律師見(jiàn)證是對(duì)權(quán)利的最大保護(hù)。