【導(dǎo)讀】2．國家對國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓做出了比非國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓做出了更加嚴(yán)格的限制………（三）除適用國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓外，還適用國有機構(gòu)或國有企業(yè)受讓股權(quán)………………………第二章股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂前的準(zhǔn)備階段…………、輔業(yè)改制、分流安置富裕人員過程中涉及向管理層轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)……………

　　

【正文】 者金融企業(yè)）收到備案材料后，應(yīng)當(dāng)在 20 個工作日內(nèi)決定是否辦理備案手續(xù)。 對材料齊全、符合下列要求的，財政部門（或者金融企業(yè)）應(yīng)當(dāng)辦理備案手續(xù)，并將資產(chǎn)評估項目備案表退資產(chǎn)占有企業(yè)和報送企業(yè)留存： （一）資產(chǎn)評估項目所涉及的經(jīng)濟行為已獲得批準(zhǔn)； （二）資產(chǎn)評估范圍與經(jīng)濟行為批準(zhǔn)文件確定的資產(chǎn)范圍一致； （三）資產(chǎn)評估程序符合相關(guān)評估準(zhǔn)則的規(guī)定； （四）委托方和提供資料的相關(guān)當(dāng)事方已就所提供的資產(chǎn)權(quán)屬證明文件及其他資料的真實性、合法性和完整性做出承諾。 對材料不齊全或者不符合上述要求的，財政部門（或者金融企業(yè)）不予辦理備案手續(xù)，并書面說明理由。 必要時財政部門（或者金融企業(yè)）可以組織有關(guān)專家進行評審。組織專家評審所需時間不計算在本條第一款規(guī)定的期限內(nèi)。 ” 15 所需時間不計算在前述規(guī)定的期限內(nèi)。 3） 評估報告的有效期限 評估報告一般是有有效期限的，大多數(shù)情況下，評估報告的有效期為 1年（？） 。根據(jù)《金融企業(yè)國有資產(chǎn)評估監(jiān)督管理暫 行辦法》第 9 條的規(guī)定，“金融企業(yè)有關(guān)經(jīng)濟行為的資產(chǎn)評估報告，自評估基準(zhǔn)日起 1 年內(nèi)有效”，故中信公司及其子公司通過國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致國有股東股權(quán)比例變動的資產(chǎn)評估報告的有效期限是自評估基準(zhǔn)日起 1 年。 1年后評估報告及其確定的評估結(jié)果就失效了，轉(zhuǎn)讓人需要對其在標(biāo)的企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價值重新進行評估。因此，建議 轉(zhuǎn)讓人充分注意評估報告的有效期限，并在該評估報告的有效期限內(nèi)完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的整體交易（至完成工商變更登記為止）。若不能完成整個交易，在該評估報告的有效期限內(nèi)， 應(yīng)當(dāng)至少完成對評估報告的核準(zhǔn)或備案、掛牌公告程序、簽 訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并使股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效，若股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議還需要經(jīng)過相關(guān)政府機關(guān)批準(zhǔn)才生效，則在評估報告的有效期限內(nèi)，還應(yīng)當(dāng)獲得相關(guān)政府機關(guān)的批準(zhǔn)。 因為股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議一經(jīng)生效，轉(zhuǎn)讓人和受讓人就必須按照協(xié)議所確定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格進行交易，即使后來該國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格在市場上有所升高或降低，也不會影響雙方已在協(xié)議中確定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格，除非雙方另有約定。那么，要使股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效，對評估報告的核準(zhǔn)或備案，以及完成掛牌公告程序是必不可少的，它們均是簽訂并使股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效的基本前提條件，因為評估報告不進行核準(zhǔn)或備案，評估報告的所 有的轉(zhuǎn)讓價格就不能作為參考依據(jù)；若不進行掛牌公告程序，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議就無法合法簽訂或生效，股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為就無法合法進行。所以，在該評估報告的有效期限內(nèi)，至少完成對評估報告的核準(zhǔn)或備案、掛牌公告程序、簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并使股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效（若股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議還需要經(jīng)過相關(guān)政府機關(guān)批準(zhǔn)才生效，則在評估報告的有效期限內(nèi)，還應(yīng)當(dāng)獲得相關(guān)政府機關(guān)的批準(zhǔn)）是非常重要的。 4）評估作價的特殊規(guī)定 根據(jù)《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》第五條第（三）款規(guī)定， “企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中所涉及的職工安置、社會保險等有關(guān)費用，不得在評估作 價之前從擬轉(zhuǎn)讓的國有凈資產(chǎn)中先行扣除，也不得從轉(zhuǎn)讓價款中進行抵扣” 。同時該通知第五條第（四）款規(guī)定，“在產(chǎn)權(quán)交易市場中公開形成的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格，不得以任何付款方式為條件進行打折、優(yōu)惠” 。因此，轉(zhuǎn)讓人和受讓人在通過掛牌進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易時，還需要注意這些關(guān)于評估作價的特殊規(guī)定。 16 （四） 掛牌公告 目前，可以進行國有產(chǎn)權(quán)（包括國有股權(quán)）轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)有三家（？） ，分別是北京產(chǎn)權(quán)交易所（以下簡稱北交所）、上海聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所（以下簡稱上聯(lián)所）和天津產(chǎn)權(quán)交易中心?，F(xiàn)階段還沒有相關(guān)法規(guī)對于產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的交易流程和收 費辦法作統(tǒng)一規(guī)定，但實踐中，各產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的做法區(qū)別不大?，F(xiàn)將國有產(chǎn)權(quán)的交易流程簡單介紹如下： 1．掛牌申請 以北交所為例，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)向北交所提交相關(guān)申請文件，包括： 1）《國有產(chǎn)權(quán)上市申請書》（適用于非公司制企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或?qū)嵨镔Y產(chǎn)轉(zhuǎn)讓）或《國有（股權(quán)）交易上市申請書》（適用于已完成企業(yè)改制的有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司）； 2）轉(zhuǎn)讓人和轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件； 3）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記年度檢查表復(fù)印件； 4） 各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)、國有產(chǎn)權(quán)監(jiān)督管理機構(gòu)所出資企業(yè)、 各部（委）等產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)機構(gòu)同意產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批復(fù)； 5） 轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的企業(yè)職工代表大會或工會的決議（適用于非公司制企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓）、股東會決議（適用于股份制企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，同時提交公司章程復(fù)印件）； 6）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)資產(chǎn)評估報告，資產(chǎn)評估項目核準(zhǔn)表或國有資產(chǎn)評估項目備案表； 7）轉(zhuǎn)讓企業(yè)／目標(biāo)企業(yè)審計報告或評估基準(zhǔn)日資產(chǎn)負(fù)債表、損益表； 8）律師事務(wù)所出具法律意見書（根據(jù)產(chǎn)權(quán)交易所的要求及股權(quán)轉(zhuǎn)讓本身的情況）； 9）《產(chǎn)權(quán)交易委托合同》（適用于轉(zhuǎn)讓委托）。 2．掛牌受理 交易所收到交易申請后，要對產(chǎn)權(quán)交易主體資格、交易條 件和企業(yè)所提供材料的真實性、合法性以及規(guī)范性進行審核，并在兩個工作日內(nèi)，提出是否受理意見。凡同意受理的交易項目，交易所應(yīng)以書面形式正式通知申請交易企業(yè)，并辦理產(chǎn)權(quán)交易登記手續(xù)。如 北交所對文件進行形式審查，審查通過的，向轉(zhuǎn)讓人經(jīng)紀(jì)機構(gòu)出具《產(chǎn)權(quán)交易受理通知書》，擬進行交易的產(chǎn)權(quán)進入掛 牌公告程序。 17 3．掛牌公告 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第 14條 50規(guī)定了公告方式、公告內(nèi)容及公告期限。根據(jù)該規(guī)定： 公告的方式是轉(zhuǎn)讓人委托產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的公告刊登在省級以上公開發(fā)行的經(jīng)濟或金融類報刊和產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的網(wǎng) 站上，廣泛征集受讓人；如 北交所主要是通過其網(wǎng)站、電子顯示屏及指定的各類媒體等對外公布產(chǎn)權(quán)信息。 公告的內(nèi)容為：轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的基本情況、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的產(chǎn)權(quán)構(gòu)成情況、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的內(nèi)部決策及批準(zhǔn)情況、轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)近期經(jīng)審計的主要財務(wù)指標(biāo)數(shù)據(jù)、轉(zhuǎn)讓村的企業(yè)資產(chǎn)評估核準(zhǔn)或備案情況；受讓人應(yīng)當(dāng)具備的基本條件及其他需要披露的事項； 公告的期限為自己公告之日起 20個工作日。 需要注意的是上述關(guān)于掛牌的相關(guān)程序，雖然 各產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的做法區(qū)別不大，但是各產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的交易流程和收費辦法還是有一定區(qū)別，建議在確定具體的產(chǎn)權(quán)交易機 構(gòu)后，還應(yīng)當(dāng)?shù)皆摦a(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)了解具體的交易流程與要求。 （五） 受讓人應(yīng)當(dāng)具備的條件及受讓人可以采取的行動 在受讓人參加征集時，并不是每一個受讓人都可以獲得受讓資格，只有既符合法律規(guī)定、又符合轉(zhuǎn)讓人提出的受讓條件的才能最終獲得受讓資格。當(dāng)然，在誰來決定受讓人是否獲得受讓資格上，法律也做出了相應(yīng)規(guī)定。同時，受讓人并不是完全被動的，受讓人可以與轉(zhuǎn)讓人就交易進行意向性洽談，甚至開始盡職調(diào)查。因此，本部分將從受讓人參加征集應(yīng)當(dāng)具備的條件、決定受讓人是否具備受讓資格的程序、受讓人與轉(zhuǎn)讓人的意向性洽談和盡職調(diào)查四 50 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓暫行辦法》第 14 條規(guī)定：“ 轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告委托產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)刊登在省級以上公開發(fā)行的經(jīng)濟或者金融類報刊和產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的網(wǎng)站上，公開披露有關(guān)企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息，廣泛征集受讓方。產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告期為 20 個工作日。 轉(zhuǎn)讓方披露的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容： （一）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的基本情況； （二）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的產(chǎn)權(quán)構(gòu)成情況； （三）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的內(nèi)部決策及批準(zhǔn)情況； （四）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)近期經(jīng)審計的主要財務(wù)指標(biāo)數(shù)據(jù)； （五）轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)資產(chǎn)評估核準(zhǔn)或者備案情況； （六）受讓方應(yīng)當(dāng)具備的基本條件； （七）其他需披露的事項。 ” 18 個方面進行 闡述。 1．受讓人（包括受讓人為港澳臺企業(yè)法人、自然人或其他組織的）參加征集應(yīng)當(dāng)具備的條件 1）約定條件 根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第 15 條規(guī)定 51，轉(zhuǎn)讓人可以在以下幾個方面對受讓人提出必要的要求： A．受讓人的資質(zhì) B．商業(yè)信譽 C．經(jīng)營情況 D．財務(wù)狀況及支付能力 E．管理能力 F．資產(chǎn)規(guī)模 G．其他 以上要求主要是從受讓人是否具有受讓目標(biāo)公司股權(quán)的資格、是否具備股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的支付能力、在市場上是否具有良好的商業(yè)信譽及在管理類似目標(biāo)公司所從事行業(yè)方面是否具有相應(yīng)的管理經(jīng)驗等幾個方面提出的 。這些條件和要求無論是對于轉(zhuǎn)讓人是否能夠成功轉(zhuǎn)讓目標(biāo)公司的股權(quán)還是對于能否保護轉(zhuǎn)讓人的利益方面都是至關(guān)重要的。 2）法定條件 除了上述約定條件外，還有一些法定條件是不可逾越的，即使轉(zhuǎn)讓人未在約定條件中說明，這些法定條件也是必須遵守的，否則可能會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓無效，使轉(zhuǎn)讓人或受讓人在法律上承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。這些對受讓人的法定條件主要有以下幾個方面： A．受讓人為外國或港、澳、臺地區(qū)的法人、自然人或其他組織（以下簡稱“外國投資 51 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第 15 條規(guī)定，“ 在征集受讓方時，轉(zhuǎn)讓方可以對受讓方的資質(zhì)、商業(yè)信譽、經(jīng)營情況、財務(wù)狀況、管理能力、資產(chǎn)規(guī)模等提出必要的受讓條件。 受讓方一般應(yīng)當(dāng)具備 下列條件： （一）具有良好的財務(wù)狀況和支付能力； （二）具有良好的商業(yè)信用； （三）受讓方為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力； （四）國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件 ”。 19 者”）的，在受讓國有企業(yè)股權(quán)時應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院公布的《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》 52及其他有關(guān)規(guī)定， 這一點在《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第 16 條中有明確規(guī)定 53。例如，對于《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》中禁止類的行業(yè) 54，如危害國家安全的行業(yè)，外國投資者就不能作為受讓人獲得受讓資格。再如，對于《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》中限制類的行業(yè) 55，如開采石油的行業(yè)，外國投資者只能在符合相應(yīng)法律法規(guī)規(guī)定的條件并經(jīng)相應(yīng)政府部門批準(zhǔn)的前提下才可能成為受讓人。同時，《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》第 2 條第（二）款規(guī)定 56，國家對外商受讓目標(biāo)公司國有股權(quán)有限制性或禁止性規(guī)定的，轉(zhuǎn)讓人應(yīng)當(dāng)在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告中予以提示。 B．受讓人是否具 有法律規(guī)定的資格或許可。對于從事某些行業(yè)的目標(biāo)公司，法律對于目標(biāo)公司的股東的資格和條件也做出了相應(yīng)規(guī)定，無論這些股東是設(shè)立目標(biāo)公司的原始股東，還是通過收購或受讓股權(quán)成為目標(biāo)公司的新股東，只有符合這些法定資格和條件的企業(yè)才能作為目標(biāo)公司的股東。因此，作為受讓人在收購或受讓這類目標(biāo)公司的股權(quán)時，注意應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)對股東資格與條件的規(guī)定。例如，對于信托公司的股東，《信托公司管理辦法》 57就做出了明確規(guī)定。該辦法第 8 條第（二）款就明確規(guī)定，設(shè)立信托公司的股東應(yīng)當(dāng)具備中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的入股資格 58。同時，該 辦法第 12 條第（七）還規(guī)定，變更股東的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會批準(zhǔn) 59。 52 《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》 是國務(wù)院以國務(wù)院令第 346 號文的形式于 2020 年 2 月 11 日頒布的，并于 2020年 4 月 1 日實施的。 53 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第 16 條規(guī)定：“ 受讓方為外國及中國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的法人、自然人或者其他組織的，受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院公布的《 指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定 》及其他有關(guān)規(guī)定。 ” 54 《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》第 7 條規(guī)定，“ 屬于下列情形之一的，列為禁止類外商投資項目： （一）危害國家安全或者損害社會公共利益的； （二）對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的； （三）占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的； （四）危害軍事設(shè)施安全和使用效能 的； （五）運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 ” 55 《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》第 6 條規(guī)定，“ 屬于下列情形之一的，列為限制類外商投資項目： （一）技術(shù)水平落后的； （二）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的； （三）從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的； （四）屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的； （五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 ” 56 《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》第 2 條第（二）款規(guī)定，“轉(zhuǎn)讓方在提出受讓 條件時，應(yīng)對照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》及相關(guān)規(guī)定，對國家對外商受讓標(biāo)的企業(yè)產(chǎn)權(quán)有限制性或禁止性規(guī)定的，應(yīng)在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告中予以規(guī)定。” 57 《信托公司管理辦法》是中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會以中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會令 2020 年第 2 號的形式于 2020 年 1 月 23 日頒布的，并于 2020 年 3 月 1 日實施的。 58 《信托公司管理辦法》第 8 條第（二）款規(guī)定，“ 設(shè)立信托公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： ?? （二）有具備中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的入股資格的股東； ?? ” 59 《信托公司管理辦法》第 12 條第（七）款規(guī)定，“ 信托 公司有下列 情形之一的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督 20 2．決定受讓人是否具備條件的程序