【正文】 一般是，先和當事人建立委托關(guān)系再進一步的討論?！保牐犨@樣做，既避免不誠信的當事人拿著你提供的方案直接操作，也能夠?qū)⒛愕南敕ㄌ拐\的傳達給當事人。在我看來，接待當事人做法律咨詢并沒有太高深復雜的技巧，無非是依靠對法律的理解和判斷，多和當事人接觸，多學習和鍛煉是可以很快掌握的，但要讓法律咨詢轉(zhuǎn)化為代理業(yè)務，則更多的取決于法律咨詢以外的因素。如何寫律師函律師函是個什么文件港臺的政法肥皂劇中常常有這樣老套的劇情，兩個可能是大款的家伙爭執(zhí)起來，落于下風的一個會突然揚言，等著接我的律師信吧！好像這個信會讓他增長勢力無往而不勝似的。雖然我還沒有在內(nèi)陸的電視劇中觀摩過這種套路，但實際上，我會經(jīng)常替我的客戶們向他們的客戶或者對手發(fā)出過種種富含友好或敵意的文件。我沒有在任何一部國家的、行業(yè)的規(guī)范性文件里面找到過關(guān)于律師函是個什么東東的定義，我們的行業(yè)協(xié)會也沒有就律師函問題發(fā)出過類似CPA協(xié)會執(zhí)業(yè)指南性質(zhì)的指導性文件，各位大律師在不同的著作中或者相關(guān)的教科書中也對這個常規(guī)性文件展開過一家之言。所以，當我學習老師寫過的無數(shù)份行頭叫《律師函》的文件并嘗試著模仿他的語氣寫過一兩份這種文件以后，在執(zhí)業(yè)后收到客戶轉(zhuǎn)過來的各種式樣各種口氣的大小律師們的也叫做律師函的文件后，終于知道律師函到底是個什么文件了。這份可以說是律師行業(yè)中使用頻率最高的文件，被執(zhí)業(yè)律師們熟練或生硬地運用的文件，讓收到這個文件的人如坐針氈或一笑而過的文件，可能春風化雨或引來電閃雷鳴的文件的炮制方法，是準律師們在執(zhí)業(yè)的前夕在自己不多的裝備中有必要添置的。如何寫作律師函我記得幾年前，讓一位實習生寫了份律師函，詞不達意口氣桀驁，簡直沒有辦法改。一份律師函體現(xiàn)的是律師對案件的看法和處理案件的誠意，不是最后通牒，誰會害怕律師？讓人畏懼的是法律后果，如果律師函寫成了討伐信，我認為這個律師是狐假虎威了。 所以，我盡量避免讓我的助理在對案件沒有深思熟慮前提筆就寫律師函。因為沒有到一定年頭的修煉，不對對方有所了解，寫不好律師函。我今天想談談律師函的寫法。當然，律師函不是格式文件，也沒有固定文本，律師函有沒有效果，在于看函件的人。一份律師函，體現(xiàn)的是寫這個函件的律師的文學素養(yǎng)和法律功底，所以，不是把握十足，不要在你客戶面前露出你的底子。 我寫過N多的律師函，有回信的大約在20％，我已經(jīng)很欣慰了。我記得最近的一份律師函是寫給一個國有建筑企業(yè)的，我在函件中要求其給予工傷員工適當?shù)难a償。在一周后，我收到了單位的回信，很禮貌的拒絕了我的要求，函件加蓋了公司的印鑒。這個結(jié)果讓我滿意，我知曉了對方對這個案件的官方態(tài)度。我的函件沒有激怒對方，沒有讓他們將函件扔進垃圾桶。如何評價一份律師函的效果，我看有積極效果和消極效果兩種：1）積極效果。對方收到你的函件，馬上作出積極的回應，解決你提出的問題。這種情況在法治昌明的地方經(jīng)常見，商業(yè)社會，訴訟產(chǎn)生的是負墑，沒有人愿意攤上官司，如果理性分析，會作出明智判斷。2）消極效果。你的函件對方不予理睬，你再次發(fā)函，仍舊石沉大海。這樣的律師函產(chǎn)生的是消極效果，作為你的代理方，會積極通過各種途徑來主張權(quán)利，你所希望的和平解決糾紛的目的沒有實現(xiàn)。 因為我是企業(yè)的法律顧問，我不可避免要收到企業(yè)轉(zhuǎn)來的律師函，有的會讓我覺得很信服，我會建議企業(yè)領(lǐng)導規(guī)避后果。有的讓我很郁悶，因為公司老總也不滿意函件中的語氣，即便會在訴訟中敗北，也要委托我不惜一訴。我想說的是，一份完美的律師函，是一份用詞華麗的商業(yè)函件，是一份敘事明白、法理清晰的申明，是一篇綿里藏針外柔內(nèi)剛的錦繡文章。律師函要具備的內(nèi)容有：1）闡明事態(tài)。在一份律師函里頭，必須讓對方清楚真實的事態(tài)，不夸大也不縮小。2）提出主張。律師函要不露聲色的告知對方你的主張。3）告知后果。這個很關(guān)鍵，沒有法律責任的法律是沒有力量的，沒有告知后果的律師函像就像溫開水。當然這個告知的表述有很多種，有彬彬有禮型的，比如說“我方不排除采取XX措施的可能性”。有溫文爾雅型的，比如說，“我方保留通過XX途徑對貴方進行追索的權(quán)利。”有針鋒相對型的，比如，“我方已經(jīng)準備向貴方提出XX程序以保障我方的權(quán)益。等等等等。當然，各種表述各有好處，關(guān)鍵要達到效果。很抱歉，我不能為你提供一份律師函的范本，在我的理解上，律師函是律師代表客戶發(fā)表觀點的文件，其本身就不具有格式文件的性質(zhì)。你可以參考老師們的成功函件，或者對方律師們讓你感覺壓力甚大的函件。國外律師們的律師函我們也可以參考，雖然他們的表述被翻譯過來是那么的拗口?；蛘吣氵€可以通過各種方式收集整理同事們的各種所謂律師函的東西，去博采眾長。如果你有創(chuàng)意，沒有人會反對你將你的函寫成普希金的《奧涅金》或者雪萊的 《西風頌》，能讓對方老總頭昏對方律師吐血，那也算你有成績。 寫律師函前，你應心態(tài)平和，對方非但不是你的仇家，甚至可能會因為你的錦繡文章成為你的合作伙伴或者你的下一個客戶。你通過函件，應該告知對方你解決問題的誠意而不是聲色俱厲的指責對方毫無誠信。如果不是基于客戶的特別需要，我不建議將一份函件寫成檄文，律師也不是洛賓王、陳琳，當然如果我的老總一定讓我寫一段能治曹操頭風東東，那我也要盡力去完成它。律師函有時是偵察兵，通過你的函件，你可以知曉或者判斷出對方對事態(tài)的看法。我很忌諱突然成為一個案子的被告，我起訴前，總是會給對方一個律師函，如果哪天我收到起訴書副本前沒有收到原告律師的函件，我會戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢，因為，要不我碰到的是個什么都敢弄的新手，要不我碰到的是個城府深藏的高人。 [法律人生]當我還是助理時 如何寫法律意見書什么是法律意見書幾年前，當國務院將為國有企業(yè)改制項目出具法律意見書列為律師的法定業(yè)務時，我歡欣鼓舞，因為總算又有了一個律師的法定非訴訟業(yè)務了。在此之前，大型融資項目比如證券上市，發(fā)行債券等均需要合格的律師事務所出具法律意見書。這些業(yè)務，我至今都沒有緣分接觸過，雖然我在以前一段時期反反復復的研習它們的寫作方法以及技巧，似乎這將是個屠龍之術(shù)了。實際上，法律意見書在被廣泛的使用著，我的理解是，就是因為它的廣泛使用，有重要的作用，才會被管理部門端上臺面。在我看來，法律意見書是唯一能最完整顯示律師的法律家素質(zhì)的實用法律文件。一位律師，在訴訟上無往不利，不見得就因為理論功底深厚。能夠順利完成一件大型的收購，很可能是因為善于運作經(jīng)營，但要完成一件無可挑剔的法律意見書，那可能就要求其具備一個專業(yè)領(lǐng)域的專家級的理論素養(yǎng)和實踐能力了。同樣是律師的執(zhí)業(yè)文件，法律意見書和律師函的區(qū)別在于，1）前者大多發(fā)往客戶，為客戶解決特定問題，后者發(fā)往客戶的對方，讓對方為客戶解決問題；2）前者長于說理，偏于務虛，后者長于實際，著眼務實；3）前者多有特定格式，后者不拘格式；4）前者多為一項業(yè)務的終結(jié)或者段落，后者即將展開一項業(yè)務。法律意見書制作的目的在于專門為具體的客戶解決某一個或者一系列法律問題而量身定做，會花費律師大量的人力成本，并且律師還必定會為親筆簽署的書面的文件而承擔責任。法律意見書不單純是法律咨詢，它比法律咨詢更加嚴謹和高端，它要解決的問題不是口頭法律咨詢能夠解決的。所以，法律咨詢可以免費，法律意見書決不能免費，大型項目的法律意見書絕對要造價昂貴。西方的一句法諺請牢記：“免費的法律意見一錢不值?！保牐犎绾螌懽鞣梢庖姇牐犖以?jīng)在書市中見到過一本關(guān)于法律意見書的寫作方法的律師專著。我有幸拜讀過，并用書中的一些原則去對照自己寫過的法律意見書，讓我學習到了很多方法技巧。這些不是我今天想說的，我估計還沒有哪個老師愿意讓助理們獨立去完成一件法律意見書并署名交給客戶，除非他想丟掉自己的業(yè)務或者這個助理的能力已經(jīng)讓他覺得完全勝任了。大多數(shù)的情況下是，老師會將一疊資料交給助理，然后讓助理們整理出一個線索，起草一個初步的輪廓就行。我還沒有足夠的本錢向你賣弄寫作這份至關(guān)重要的文件的技巧，我大致向你描述下這個文件的寫作方法就行，至于更高級的修煉，不是我這個文章能夠解決得了的。第一步：收集整理文件。我收到的最多的一個出具法律意見書的案卷材料有將近七百頁，時間跨度有4年。你要在這樣一堆文件中先理清頭緒，整理出最初和最末的文件并將不同類別的文件歸類。這個工作的方法，我記得曾經(jīng)說到過。那就是運用工作底稿和索引。你可以要求你的老師隨時的向客戶提出文件方面的缺陷，比如，復印不清，短缺頁碼、缺少某個類別的文件、缺少某個時間段的文件等等。文件的缺陷，將直接導致無法作出正確的法律意見。這需要不斷的整理和補充。同時，你應該將和出具法律意見無關(guān)的文件暫時放在一邊，或者將它們作為參考或者退回客戶。第二步：羅列并研究文件。法律意見書中，應該論述并詳細羅列你收到的文件，這有點象判決文書中對證據(jù)的認證。這個段落可以為你減少風險，因為你僅僅對你掌握的事實進行分析并出具意見，你無法對沒有掌握的情況負責任。每一份文件，你都應該仔細閱讀并詳盡的研究。標識出該文件要說明的事項以及它的后續(xù)文件或者引申文件。第三步：尋找法律依據(jù)并指出法律后果。在研究事實的基礎(chǔ)上，你需要尋找法律依據(jù)，并詳細闡述該項目的法律后果。這其實就是法律意見書的最后一步，也是邏輯結(jié)構(gòu)中最關(guān)鍵的環(huán)節(jié)。你收集并固定了事實，圍繞這些事實又收集了相關(guān)法律規(guī)范，你最終的結(jié)論也只是一個推導過程的結(jié)果。法律意見書的結(jié)論部分的固定格式有，對項目的合法性發(fā)表意見或者是對項目的可操作性作出規(guī)劃和分析，還有的是為了論述一個有爭議的法律問題而出具法律意見。第四步：提筆寫作。成竹在胸方能筆下滔滔，你最好在弄好前三步后，再提筆。非法定用途的法律意見書的基本格式一般是：1）首部。說明意見書的標題和交付的對象。比如，關(guān)于xxx事項的法律意見書，編號（xx）字xx號。2）羅列文件材料，并指出“貴公司對上述文件的真實性負責，我們的責任是根據(jù)上述資料結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定發(fā)表法律意見”。這個陳述可以為你規(guī)避責任。3）主文。你的論述過程。4）結(jié)論。你寫好法律意見書后，建議你一定給老師作出評判，你第一份意見書被劃成一道一道的可能性非常的大，請你不要有挫折感，慢慢的這些道道會減少。在論述問題的時候，請不要簡單的引述法律條文，而應該展開來闡述。你給客戶的意見書，可能決定一個幾百上千萬的項目，你可不能就兩頁紙千把字打發(fā)掉，否則你的稿費可能就是世界上最昂貴的了。關(guān)于合同的草擬和審核關(guān)于合同的草擬和審核起草和審查合同是律師的基本工作，也是法律顧問的常規(guī)業(yè)務。你可以暫時不清楚怎么辦理訴訟案件并熟練運用訴訟技巧，也不見得一定要制作出論述充分結(jié)論正確的法律意見書。但你一定要能起草常用的合同，如果老師將一件合同讓你修改，你一定能指出合同中的問題。因為這個技能是一名律師所必須要具備的。沒有一位當事人會理解一位不知合同為何物的律師能夠在江湖行走。合同的草擬如果哪天你接到一個起草合同的任務，在開筆前，我建議你做如下的準備；1） 明確起草合同的目的。你首先要弄明白你即將起草的“條約”的目的是什么，是割地賠款還是雙贏共享，是城下之盟還是劃江而治。既然法律都認為，合同是當事人設(shè)立、變更、終結(jié)民事權(quán)利義務關(guān)系的一個文件，那么，你的這個合同是開創(chuàng)一個新的局面還是讓一個漫長的談判最終塵埃落定還是是改變幾方的利益格局，你一定是要弄明白的。你可能會將房屋一個租賃協(xié)議弄成一個合作經(jīng)營合同或者將一個幾方股份合作協(xié)議理解成一個借款合同，再或者，你可能還會將一件居間或者行紀協(xié)議寫作成委托代理協(xié)議。等等等等。由于你對合同目的的錯誤理解，你草擬的條文可能會與客戶或者老師的意思南轅北轍。弄明白客戶的委托你起草合同的目的需要你傾聽和詢問，正確的把握他們的真實意圖。需要你認真理解合同法的條款，并明白各種合同之間的差別。當你明白客戶的真實意圖，比如理解他賣一件設(shè)備設(shè)備給乙方又從對方那里租回來使用的來來回回折騰是出于融資的目的；理解他收購一項抵押給銀行的乙方資產(chǎn)并很快將資產(chǎn)解除抵押的目的是為了換取其它銀行更低的利息；理解他拿出自己的房子與乙方合作經(jīng)營一項業(yè)務其真實目的無非只是將自己的房子租賃出去逃避國家的高額房產(chǎn)稅費；理解他不息用高昂的價格將產(chǎn)品賣給子公司讓其虧得傾家蕩產(chǎn)其實確實一種慣用的轉(zhuǎn)移定價的措施；諸如此類的，你就可以開始醞釀你的合同條款了。2） 范本的使用。網(wǎng)上有很多合同的范本，你的辦公室也許也有這樣的寶典，或許你會不斷的收集這些東西并視為珍寶。常規(guī)的合同的起草，比如買賣合同、租賃合同等等，稍微修改修改范本，確實可以達到滿意的效果，但大多數(shù)范本都比較簡單，無法達到為客戶量身定做的目的。比如一件抵押擔保協(xié)議，反擔保條款，合作經(jīng)營協(xié)議等等屬于合同法上的無名合同，就沒有可以直接套用的范本。我的建議是，范本可以繼續(xù)用，但不能拘泥于范本，沒有范本可以參考的情況，應該參照法律規(guī)定于客戶要求，起草合同文本，對于某些免費的范本，請擦亮眼睛。3） 合同主體問題。一個合同至少會有兩方，即便是一個單方作出的承諾書，也有該文書指向的對象。合同的主體是否適格，關(guān)系到合同是否得到及時和全面的履行，也關(guān)系到合同出現(xiàn)爭議時解決糾紛的訴訟是否能夠勝訴。應該提醒你注意的問題是，無民事行為能力的人或者超出經(jīng)營范圍的機構(gòu)，不能作為合同的主體；一個沒有獨立承擔民事責任的分支機構(gòu)起草并簽署的合同，將導致合同無法履行。關(guān)于合同的主體問題，你還可以繼續(xù)參考合同法的規(guī)定。4） 條文的設(shè)置。各種合同法上的有名合同的條文設(shè)置相對簡單些，你將要表達的意思用最精煉和最準確的語詞表達就行。我建議你將合同名稱、合同主體、合同標的、（包括數(shù)量、質(zhì)量、價款、酬金、交付指標和時間等等）幾方的權(quán)利義務、違約責任、合同解除的方法、合同爭議解決方式、簽署等一一列出就行，不是說條文越多合同就越完美，合同的條款繁簡取決于合同的重要性。合同不是寫小說，一個租間房子作為住房的合同沒有必要弄得像個房地產(chǎn)開發(fā)合同，但一個上億元的融資合同卻不能向和朋友借1000元吃飯那么簡單。5） 合同的傾向性。律師代表一方當事人起草的每一個合同都會有傾向性，所有的霸王條款全部都是大大小小的律師們設(shè)計出來而被奸商們使用的。你起草合同時，不可能沒有傾向性，否