【正文】 ， 以所有人或占有人始得行使之 。 (最高法院 52年臺上字第 904號判例 ) 土地法第 12條實(shí)例 68 ? 土地法第 12條 /民法第 767條 1. 土地法第 12條第 2項(xiàng)所稱 「 經(jīng)原所有權(quán)人證明為其原有 」 ， 乃行政程序申請所需之證明方法 ， 係公法上請求權(quán) 。 請問是否會有時(shí)效消滅問題 ？ 2. 民法第 767條規(guī)定 ， 所有權(quán)人本於所有權(quán)排除侵害 ，請問有無時(shí)效消滅問題 ？ 土地法第 12條實(shí)例 69 ?土地回復(fù)係法律事實(shí) ， 且系爭土地登記簿有截止記載紀(jì)錄 ， 且依民法第 767條規(guī)定 ， 所有權(quán)人 依所有權(quán)物上請求權(quán) ， 請求被上訴人塗銷系爭土地第一次所有權(quán)登記 ， 即屬有據(jù) 。 ?臺灣高等法院 103年 8月 13日 101年度重上字第 745號 原判決廢棄 。 終止地上權(quán)實(shí)例 70 ?新北市林口區(qū) ○○ 段 1地號土地之全體所有權(quán)人 ， 民國 38年間 系爭土地曾以南字第 000061號設(shè)定地上權(quán)予訴外人陳金好 ， 設(shè)定權(quán)利範(fàn)圍 平方公尺 （ 下稱系爭地上權(quán) )。 ?系爭地上權(quán)聲請登記時(shí)所附資料 ， 地上權(quán)人陳金好係以有 土角造建築改良物 （ 建築日期：民前 4年 ） 於系爭土地上為由聲請地上權(quán)登記 （ 地政機(jī)關(guān)於 38年11月 27日收件 ， 39年 4 月 24日登記完竣 ） ， 上開建物早已 滅失 ， 且其上再無陳金好或被告所有之建物 ，故系爭地上權(quán)登記之存在 。 終止地上權(quán)實(shí)例 71 ? 光復(fù)初期地上權(quán)情形： 1. 臺灣光復(fù)初期辦理建物第一次登記時(shí) ， 其上有建物之土地為共有 ， 或建物與其基地不同一人所有 。 2. 依臺灣省政府 37年 6月 18日已巧府綱地甲字第 754號令頒 「 臺灣省各縣市辦理土地登記有關(guān)一 、 建築改良物登記補(bǔ)充要點(diǎn) 」 規(guī)定 ， 應(yīng)同時(shí)辦理地上權(quán)登記；又按臺灣省政府 38年 11月 3日府綱地甲字第 01981號代電頒 「 臺灣省各縣市辦理單獨(dú)聲請地上權(quán)設(shè)定登記應(yīng)行注意事項(xiàng) 」 規(guī)定 ， 地上權(quán)得由使用人單獨(dú)申請登記 。 3. 共有土地上或他人土地上建築房屋 ， 經(jīng)土地所有權(quán)人同意者 ， 亦非法所不許 ， 臺灣省辦理土地總登記時(shí) ， 規(guī)定應(yīng)同時(shí)辦理地上權(quán)登記 ， 且準(zhǔn)由使用人單獨(dú)申請登記 ， 其合理性有待斟酌 。 4. 地上權(quán)登記 ， 都發(fā)生於中華民國 45年 12月 31日以前 ， 其定有期限者 ， 期限多已屆滿；至於未定有期限者 ， 如地上權(quán)人姓名或住所不詳 ， 土地所有權(quán)人難以會同其申辦地上權(quán)塗銷登記 。 5. 縱使欲提起塗銷地上權(quán)登記之訴 ， 因 對造不明 ， 亦不可為 。 6. 土地上無建築物或其他工作物者 ， 顯然地上權(quán)人未行使其權(quán)利 ， 而該地上權(quán)登記未能促進(jìn)土地利用 。 終止地上權(quán)實(shí)例 72 ?現(xiàn)行塗銷地上權(quán)方式： 1. 土地所有權(quán)人與地上權(quán)人 (或繼承人 )雙方合意 。 2. 地籍清理?xiàng)l例第 29條 /土地所有權(quán)人單方申請 。 3. 終止地上權(quán) /法院裁判 。 終止地上權(quán)實(shí)例 73 ?地籍清理?xiàng)l例第 29條 1. 中華民國 45年 12月 31日以前登記之地上權(quán) ， 未定有期限 ， 且其權(quán)利人住所不詳或行蹤不明 ， 而其土地上無建築改良物或其他工作物者 ， 土地所有權(quán)人得申請塗銷登記 ， 由登記機(jī)關(guān)公告三個(gè)月 ， 期滿無人異議 ， 塗銷之 。 (第 1項(xiàng) ) 2. 因第一項(xiàng)塗銷登記致地上權(quán)人受有損害者 ， 由土地所有權(quán)人負(fù)損害賠償責(zé)任 。 (第 2項(xiàng) ) 終止地上權(quán)實(shí)例 74 ?地上權(quán)權(quán)利人 ， 除指地上權(quán)人外 ， 倘地上權(quán)人死亡者 ， 尚 包括其全體繼承人 ， 該全體繼承人 均 住所不詳或行蹤不明者 ， 符合本條所稱地上權(quán)權(quán)利人住所不詳或行蹤不明之情形 。 ?又如屬部分繼承人住所及行蹤可知 ， 且同意塗銷地上權(quán)登記 ， 惟因其餘繼承人住所不詳 或行蹤不明 ，致無法會同塗銷地上權(quán)登記者 ， 揆諸本條立法意旨 ，亦 得適用本條所稱地上權(quán)權(quán)利人住所不詳或行蹤不明之情形 。 (內(nèi)政部 99年 5月 19日 臺內(nèi)地字第 0990082140 號函 ) 終止地上權(quán)實(shí)例 75 ?民法第 833條之 1 地上權(quán)未定有期限者 ， 存續(xù)期間逾二十年或地上權(quán)成立之目的已不存在時(shí) ， 法院得因當(dāng)事人之請求 ，斟酌地上權(quán)成立之目的 、 建築物或工作物之種類 、性質(zhì)及利用狀況等情形 ， 定其存續(xù)期間或終止其地上權(quán) 。 終止地上權(quán)實(shí)例 76 ? 民法第 833條之 1 1. 依民法物權(quán)編施行法第 13條之 1， 於該規(guī)定施行前已發(fā)生之地上權(quán)亦有適用 。 (民法物權(quán)編 99年 1月 5日修正之條文施行前未定有期限之地上權(quán) ， 亦適用之 。 ) 2. 民法第 833條之 1之立法理由：兼顧土地所有人與地上權(quán)人之利益 ， 爰明定土地所有人或地上權(quán)人均得於逾 20年後 ， 請求法院斟酌 地上權(quán)成立之目的 、 建築物或工作物之各種狀況而定地上權(quán)之 存續(xù)期間 ；或於地上權(quán)成立之目的不存在時(shí) ， 法院得 終止其地上權(quán) 。 3. 此項(xiàng)請求係 變更原物權(quán)之內(nèi)容 ， 性質(zhì)上為 形成之訴 ， 應(yīng)以形成判決為之 。 終止地上權(quán)實(shí)例 77 ? 原告主張 1. 地上權(quán)人陳金好已於 68年 12月 28日死亡 ， 被告為陳金好之全體繼承人 ， 系爭土地上已無任何陳金好或被告所有之建物或竹木存在 ， 系爭地上權(quán)已失其存在目的 。 2. 系爭土地重劃後面積為 ， 而系爭地上 權(quán)設(shè)定面積僅重劃前之 平方公尺 ， 如令地上權(quán)繼續(xù)無限期存在 ， 不僅有礙土地所有人對系爭土地之全部利用 ，對社會經(jīng)濟(jì)亦將生有損害 。 3. 依民法第 833 之 1 條規(guī)定斟酌地上權(quán)成立之目的 、 建築物或工作物之種類 、 性質(zhì)及利用狀況等情 ， 以形成之訴為系爭地上權(quán)之終止 。 終止地上權(quán)實(shí)例 78 ?原告主張 1. 按民法第 767條規(guī)定：所有人對於無權(quán)占有或侵奪其所有物者 ， 得請求返還之 ， 對於妨害其所有權(quán)者 ，得請求除去之 ， 有妨害其所有權(quán)之虞者 ， 得請求防止之 。 2. 系爭地上權(quán)既經(jīng)終止而失其存在 ， 則該地上權(quán)之登記自屬無由 ， 而對原告之所有權(quán)生有妨害 ， 原告自得依民法第 767 條 之規(guī)定請求除去之 。 終止地上權(quán)實(shí)例 79 ? 法院判斷 1. 原告主張其為系爭土地共有人 ， 系爭土地上於 38年由陳金好以有土角造建築改良物於土地上為由設(shè)定所示之系爭地上權(quán) ，且未約定存續(xù)期間 ， 惟目前系爭土地上已無任何建築物存在 ，陳金好復(fù)已死亡 ， 被告等人均為其繼承人 ， 亦 未繼續(xù)使用系爭土地 。 2. 系爭地上權(quán)設(shè)定目的之土角造建築改良物既已滅失 ， 系爭地上權(quán)人陳金好之繼承人即被告亦未有繼續(xù)使用系爭土地之情 ，足認(rèn)系爭地上權(quán)成立之目的確已不存在 ， 原告本於系爭土地所有權(quán)人地位 ， 依民法第 833 條之 1 規(guī)定 ， 請求終止系爭地上權(quán) ， 並依民法第 767條第 1項(xiàng)中段及繼承之法律關(guān)係 ， 請求被告於辦理系爭地上權(quán)繼承登記後 ， 將該地上權(quán)之登記予以塗銷 ， 即有理由 ， 應(yīng)予準(zhǔn)許 。 80 簡報(bào)結(jié)束 敬請指正