【正文】 合同法調(diào)整的主要關系類型　　目前，部分合同雖稱之為“合同/協(xié)議”，但卻不受合同法調(diào)整，主要有如下幾類：　　　　如婚姻合同（婚約）適用《婚姻法》、收養(yǎng)合同適用《收養(yǎng)法》等專門法?！　　　≌婪ㄟM行社會管理活動，屬于行政管理關系，適用各行政管理法，不適用合同法，例如政府特許經(jīng)營合同、公務委托合同（如稅款代扣合同即是）、公益捐贈合同、行政獎勵合同、行政征用補償合同等。這些合同不是基于平等自愿的原則訂立的，因此不是民事合同?！　〉牵斦鳛槠降鹊拿袷轮黧w與他人訂立有關民事權利義務的合同時，應受合同法調(diào)整，例如一般政府采購行為（諸如新建大樓、修繕房屋，購買辦公文具等）所訂立的合同。再如國家以國有資產(chǎn)所有者身份參與出資、轉(zhuǎn)讓股權所訂立的合同。　　　　在我國，勞動者與用人單位之間的勞動合同適用《勞動法》、《勞動合同法》等專門法。　　　　國家或者特別地區(qū)之間協(xié)議，適用國際法，如國家之間各類條約、協(xié)定、議定書等?！　≈攸c解析：　　?！　—M義合同　　廣義合同　　物權合同、身份合同、行政合同、　　勞動合同等　　債權合同　　?！　?Z202012了解合同的分類　　六、格式合同與非格式合同　　按條款是否預先擬定，可以將合同分為格式合同與非格式合同?！　「袷胶贤址Q為定式合同、附和合同或一般交易條件，它是當事人一方為與不特定的多數(shù)人進行交易而預先擬定的，且不允許相對人對其內(nèi)容作任何變更的合同。反之，為非格式合同?！　「袷綏l款具有《合同法》規(guī)定的導致合同無效的情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效?！　Ω袷綏l款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款?！　≈攸c解析：　　對有關格式條款的內(nèi)容要好好理解。　　2Z202020合同的訂立　　2Z202021掌握要約　　五、要約的撤回　　要約的撤回，指在要約發(fā)生法律效力之前，要約人使其不發(fā)生法律效力而取消要約的行為。　　《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人?！薄　×?、要約的撤銷　　要約的撤銷，指在要約發(fā)生法律效力之后，要約人使其喪失法律效力而取消要約的行為?！　　逗贤ā返?8條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人?！薄　榱吮Ｗo當事人的利益，《合同法》第19條同時規(guī)定了有下列情形之一的，要約不得撤銷：　　（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；　?。ǘ┦芤s人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作?！　∫s的撤回與要約的撤銷在本質(zhì)上是一樣的，都是否定了已經(jīng)發(fā)出去的要約。其區(qū)別在于：要約的撤回發(fā)生在要約生效之前，而要約的撤銷則是發(fā)生在要約生效之后?！　≈攸c解析：　　從表現(xiàn)形式上看，要約撤回發(fā)生在要約到達（或剛剛到達）受要約人之前，而要約撤銷則發(fā)生在要約已經(jīng)到達受要約人，受要約人尚未發(fā)出承諾通知之前。兩者的實質(zhì)區(qū)別在于：前者是在要約尚未生效（或剛剛生效）時發(fā)生的，而后者則是在要約生效后，受要約人發(fā)出承諾通知前。　　對于要約不得撤銷的兩類情形，應當準確記憶。特別是注意第二項，要求受要約人不僅 “有理由認為要約不可撤銷”，而且要求“已經(jīng)為履行合同作了準備工作”。兩個并列條件缺一不可。　　2Z202022掌握承諾　　四、承諾超期與承諾延誤　　承諾超期是指受要約人主觀上超過承諾期限而發(fā)出承諾導致承諾遲延到達要約人?！　　逗贤ā返?8條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約?！薄　〕兄Z延誤是指受要約人發(fā)出的承諾由于外界原因而延遲到達要約人?！　　逗贤ā返?9條規(guī)定：“受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。”　　重點解析：　　“承諾超期”與“承諾延誤”是兩個重要且容易混淆的概念，我們來對這兩個概念作一總結(jié)：　　承諾超期：承諾是在承諾期限屆滿后發(fā)出，此時承諾原則上按無效處理，但要約人及時認可的則有效?！　〕兄Z延誤：承諾是在承諾期限內(nèi)發(fā)出的，只是由于外界原因超出承諾期限后到達。此時承諾原則上按有效處理，但要約人及時表示反對的則無效?！　?Z202023掌握合同的一般條款　　2Z202024掌握合同的形式　　《合同法》第36條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。　　重點解析：　　重點掌握《合同法》第36條，這條屬于特殊情況特殊處理，易于命題?！　?Z202025掌握締約過失責任　　一、締約過失責任概念　　締約過失責任，是指一方因違背誠實信用原則所要求的義務而致使合同不成立、或者雖已成立但被確認無效或被撤銷時，造成確信該合同有效成立的當事人信賴利益損失，而依法應承擔的民事責任。這種責任主要表現(xiàn)為賠償責任，其一般發(fā)生在訂立合同階段。這是違約責任與締約過失責任的顯著區(qū)別。　　重點解析：　　。我們應該認真掌握，尤其是與違約責任的關系我們更要認識清楚。下面我們來說明一下締約過失責任與違約責任的區(qū)別：　?。?）締約過失責任發(fā)生在合同的訂立過程中，而違約責任發(fā)生在合同訂立以后。違約責任中的“約”指的就是合同中的約定，所以，如果沒有生效的合同約定，就談不上違約了。　?。?）締約過失責任強調(diào)當事人一方要有過錯，而違約責任不管當事人是否有過錯，只要事實上沒有按照合同的約定來做或沒做好就要承擔違約責任。　?。?）締約過失責任強調(diào)另一方當事人要有實際損失，而違約責任則并不強調(diào)守約方是否實際有損失。　　，特別是要對比違約責任的要件來學習。　　，均應當掌握?！　?Z202030合同的效力　　2Z202031掌握合同的生效　　根據(jù)《合同法》第32條，“當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立?！备鞣疆斒氯撕炞只蛘呱w章的時間不在同一時間的，最后一方簽字或者蓋章時合同成立?！　≈攸c解析：　　如何確定合同成立的時間和地點是很適合命題的，需要很好掌握。　　2Z202032掌握無效合同　　二、無效合同的原因　?。ㄒ唬┮环揭云墼p手段訂立合同，損害國家利益　?。ǘ┮环揭悦{迫手段訂立合同，損害國家利益　　（三）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同　?。ㄋ模┮院戏ㄐ问窖谏w非法目的　?。ㄎ澹p害社會公共利益　　（六）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定　　重點解析：　　導致合同無效的情形應當準確記憶，特別是要和后文中“可變更、可撤銷合同”以及“效力待定合同”相區(qū)別?！　τ凇耙环揭云墼p、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益”這個情形，其重心就在于損害國家利益，如果僅僅是以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，則屬于可變更、可撤銷的合同，而不再是屬于無效的合同?！　∵`反法律、行政法規(guī)這兩種法律規(guī)范性文件的強制性規(guī)定才會導致合同無效，而不包括如地方性法規(guī)、部門規(guī)章等下位法的強制性規(guī)定?！　∪o效的免責條款　　免責條款，是當事人在合同中確立的排除或限制其未來責任的條款。合同中的下列免責條款無效：　?。ㄒ唬┰斐蓪Ψ饺松韨Φ模弧　。ǘ┮蚬室饣蛘咧卮筮^失造成對方財產(chǎn)損失的?！　≈攸c解析：　　無效的免責條款很適合命題，需要注意掌握?！　?Z202033掌握可變更、可撤銷合同　　二、導致合同變更與撤銷的原因　?。ㄒ唬┲卮笳`解　?。ǘ╋@失公平　　（三）因欺詐、脅迫而訂立的合同　?。ㄋ模┏巳酥６喠⒌暮贤磽p害國家利益?！　≈攸c解析：　　對于上面這些構(gòu)成可撤銷、可變更合同的條件需要牢牢掌握住，特別是要和構(gòu)成合同無效的五種情形對比記憶?！　∽⒁庹埱蟮膶ο蠹瓤梢允侨嗣穹ㄔ?，也可以是仲裁機構(gòu)。　?。ㄈ┏蜂N權的消滅　　《合同法》第55條規(guī)定，“有下列情形之一的，撤銷權消滅：　?。弧　??！啊　≈攸c解析：　　導致撤銷權消滅的兩種情形應當掌握。　　上文中的行使撤銷權的期限與本書中另一個撤銷權（即債權人撤銷債務人危害其債權的不當行使）是相同的，可以對比記憶?！　?Z202034掌握效力待定合同　　二、效力待定合同的類型及其處理　?。ㄒ唬┫拗泼袷滦袨槟芰θ艘婪ú荒塥毩⒑炗喌暮贤　∪粝拗泼袷滦袨槟芰θ宋唇?jīng)其法定代理人事先同意，獨立簽訂了其依法不能獨立簽訂的合同，則構(gòu)成效力待定合同，但是純獲利益的合同除外。　　此類效力待定合同須經(jīng)過限制民事行為能力人的法定代理人行使追認權予以追認后才有效。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認；法定代理人未作表示的，視為拒絕追認，合同沒有效力。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利；撤銷應當以通知的方式作出?！　≈攸c解析：　　限制民事行為能力人訂立的合同在以下三種情況下是有效的：　?。?）經(jīng)過法定代理人追認　　限制民事行為能力人包括十周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人。例如，某十二歲的小孩與別人簽訂了一個數(shù)額較大的合同，如果他的爸爸認為這個合同可以接受，承認了這個合同的效力，則這個合同有效。反之就無效?！　。?）純獲利益的合同，如贈與合同　　（3）與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同　　兩種不需經(jīng)法定代理人追認就有效的合同，應當牢牢掌握。　　注意掌握相對人催告法定代理人追認的期限是1個月?！　。ǘo權代理人以被代理人名義訂立的合同　　行為人沒有代理權、超越代理權或代理權終止后仍以被代理人的名義與相對人訂立合同，未經(jīng)代理人追認的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任?！　∠鄬θ丝梢源吒姹淮砣嗽谝粋€月內(nèi)予以追認；被代理人未作表示的，視為拒絕追認，合同沒有效力。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利，撤銷應當以通知的方式作出?！　≈攸c解析：　　，包括：沒有代理權、超越代理權或代理權終止。　?。骸　。?）表見代理在性質(zhì)上屬于無權代理，但善意相對人有理由相信行為人有代理權?！　。?）表見代理雖屬無權代理，但其后果卻是代理行為有效?！　∨e例說明表見代理：　　某建筑公司沒有委托某甲去購買材料，有一天，某甲出差路過一個水泥廠，看到水泥的質(zhì)量很不錯，于是就代建筑公司與水泥廠簽訂了一份水泥供貨合同。如果水泥廠（即善意相對人）有正當理由相信行為人有代理權（當然，這事實上只能是誤會，因為某甲沒有代理權），那么，該合同有效。合同有效就意味著水泥廠將水泥送到建筑公司后，建筑公司就必須將這批水泥買下來，如果不買將要承擔違約責任?！　∧敲?，大家可能會產(chǎn)生這樣的疑問：某甲是沒有代理權的呀，水泥廠怎么會有正當理由相信他有代理權哪？應該說，能讓水泥廠相信的途徑有很多，例如，該建筑公司曾經(jīng)委托某甲買材料，并且給了某甲一份委托書，但是，那次委托事項完成后，建筑公司疏于管理，一直沒有將委托書收回。而委托書上面也沒有注明失效日期。今天，某甲剛好將委托書派上用場，這樣，就可以認為水泥廠有足夠正當?shù)睦碛上嘈拍臣子写頇嗔恕！　。ㄈ┰綑嘤喠⒌暮贤　　逗贤ā返?0條規(guī)定，“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效?！薄　∪魏我粋€單位都有自己的組織結(jié)構(gòu)，組織設計里面都包含組織權限分工。每個崗位都有自己的責任和權利。如果超越了自己的權力范圍而為民事行為，其行為就不是必然有效的行為了。這種行為是否有效，需要結(jié)合其他因素確定?！　〕綑嘞抻喠⒌暮贤欠裼行Q于相對人是否知道行為人超越權限。如果明知其超越權限還依然與之簽訂合同，合同就是無效的；如果不知道其越權而與之簽訂合同，則合同就是有效的。　　重點解析：　　法定代表人/負責人越權訂立的合同原則上按有效處理，但前提條件是相對人（即締約方）不知道其超越權限，即相對人是善意相對人。否則，相對人明知其越權仍與其簽訂合同的，合同無效?！　∥覀冊趯W習的時候，可以將此類效力待定的合同與表見代理相對比來理解?！　∈欠駥儆跈嘞薹秶贤欠褚呀?jīng)成立合同是否有效　　表見代理訂立的合同否是是否　　相對人有正當理由相信行為人有代理權相對人無正當理由相信行為人有代理權　　越權訂立的合同　　否是是否　　相對人不知道行為人越權相對人知道行為人越權　　（四）無處分權人所訂立合同　　所有權人或法律授權的人才能對財產(chǎn)行使處分權，如財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、贈與等。無處分權人只能對財產(chǎn)享有占有、使用權。無處分權人處分他人財產(chǎn)與相對人訂立的合同，經(jīng)權利人追認或者無權處分權人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。無處分權人與相對人訂立的合同，若未獲追認或者無權處分人在訂立合同后未獲處分權，則該合同不生效?！　≈攸c解析：　　注意掌握無處分權人訂立的合同，在兩種情況下有效：一是經(jīng)權利人追認；二是無處分權人訂立合同后取得處分權。例如，甲公司有一臺挖掘機，2005年5月8日被乙公司賣給了丙公司，約定2005年7月8日交貨。這就是無處分權人處分了別人的財產(chǎn)。此合同屬于效力待定的合同。如果在2005年6月8日，乙公司買下了甲公司的挖掘機，則原來簽訂的合同就是有效的合同了。也就是說，乙公司要在7月8日將此挖掘機交付給丙公司。38 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