【正文】 然而合伙人所欠其債權(quán)人之間的債務與其債權(quán)人對合伙企業(yè)所負的債務，兩個債權(quán)債務關系不僅當事人不同，而且不存在對待給付，因此，不具備抵銷的條件。例如，2007年4月1日，甲、乙、丙、丁共同出資60萬元成立一合伙企業(yè)。合伙企業(yè)經(jīng)營過程中，乙的債權(quán)人張某，也是合伙企業(yè)的客戶，向合伙企業(yè)主張：乙拖欠他15萬元，至今未還，所以，他欠合伙企業(yè)的14萬5千元貨款也不還了，相互抵消，5千元的差額也不要了。然而，張某的這一主張缺乏法律依據(jù)，理由是：合伙企業(yè)與合伙人相互獨立，張某對合伙企業(yè)的負債與乙對張某的負債不屬于相同當事人之間互負債務，所以不符合抵銷的構(gòu)成要件；另外，如果允許這種情形的抵銷，等于乙從合伙企業(yè)中獲得了額外利益，意味著合伙企業(yè)為乙清償了債務。這不僅導致合伙企業(yè)應獲得的期待利益無法實現(xiàn)，而且對其他合伙人會造成不公平的損害。 合伙企業(yè)的債權(quán)人能否就其債權(quán)與其對合伙人的負債主張抵銷，臺灣學者認為：“合伙不得主張以合伙人之債權(quán)來抵銷合伙債，因若合伙財產(chǎn)未至不足清償合伙債務時，則合伙人既無連帶責任可言，其合伙債務即應以合伙財產(chǎn)清償，如果未經(jīng)債權(quán)人同意，自不得以各合伙個人對債務人的債權(quán)，而主張抵銷合伙債務全部。”[9]筆者認為在合伙財產(chǎn)足以清償其債務的情況，禁止合伙企業(yè)的債權(quán)人主張以該債權(quán)與其對合伙人所負的債相抵銷是完全正確的。其理由是：在嚴格區(qū)分合伙企業(yè)與合伙人債務的前提下，合伙企業(yè)的債權(quán)人對合伙企業(yè)享有的債權(quán)與其對合伙人的債務，不符合抵銷當事人互負債務的原理，侵害了合伙人享有的順序利益，補充責任也就變成了并存責任。但是，當合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足以清償合伙企業(yè)的債務時，合伙企業(yè)的債權(quán)人如主張以該債權(quán)與其對某合伙人的負債相抵銷的，應當允許。因為在這種情況下，合伙人對合伙企業(yè)負債有直接清償責任，如合伙人對合伙企業(yè)的債權(quán)人也享有債權(quán)，就具備了抵銷的條件。而且，這種抵銷使合伙企業(yè)相應的債務消滅，其他合伙人也就此免除清償義務。 （三）合伙人的債權(quán)人對合伙企業(yè)的財產(chǎn)不得申請扣押 合伙人的債權(quán)人對合伙企業(yè)的財產(chǎn)不得申請扣押，但可以申請扣押合伙人在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額。對合伙人財產(chǎn)的扣押構(gòu)成合伙人退伙的法定事由。因而此時的扣押并不是針對合伙人就合伙企業(yè)財產(chǎn)應有的份額，而是針對合伙人退伙時，與合伙企業(yè)結(jié)算中接受返還的財產(chǎn)。《合伙企業(yè)法》第42條規(guī)定，債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照本法第51條的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應財產(chǎn)份額的結(jié)算。合伙人以動產(chǎn)或不動產(chǎn)出資并將物的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓登記給合伙企業(yè)的，合伙企業(yè)的債權(quán)人不得強制執(zhí)行該物；未將所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記給合伙企業(yè)，僅將使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給合伙企業(yè)的，合伙人的債權(quán)人可以將作為強制執(zhí)行的對象。 六、結(jié)論 隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，合伙朝著具有某種團體品格的組織共同體方向發(fā)展?！爸惺兰o西方商法用比較集體主義的合伙概念取代了比較個人主義的希臘?羅馬的合伙概念?！盵10]日本、法國、意大利、比利時等國均承認商事合伙具有法人資格。美國1994年的《統(tǒng)一合伙法》也放棄了傳統(tǒng)的集合說，改采實體說，確立了合伙的主體地位。伴隨著經(jīng)濟生活的現(xiàn)實需要和時代的發(fā)展，民事合伙亦逐漸成為一種組織制度的創(chuàng)新載體，日益朝著主體化的方向發(fā)展，因此，賦予合伙組織民事主體地位是當今民事立法的最新潮流。[11] 我國《合伙企業(yè)法》已經(jīng)將合伙上升為一種獨立的企業(yè)形態(tài)之一，因此，合伙企業(yè)無疑是一種獨立的民事主體。[12] 合伙企業(yè)作為獨立的民事主體必然要求與其團體人格相適應的可供合伙企業(yè)支配的獨立的財產(chǎn)。這是合伙企業(yè)實現(xiàn)目的事業(yè)，確保合伙企業(yè)團體性、持續(xù)性和經(jīng)營穩(wěn)定性的物質(zhì)基礎。鑒于合伙企業(yè)的人合性、契約聯(lián)合性和組織的團體人格性，筆者認為對合伙企業(yè)的財產(chǎn)應當采取一般與特殊兩方面相結(jié)合的方式加以規(guī)定。合伙財產(chǎn)一般應由全體合伙人共同共有，但是合伙協(xié)議對合伙人的出資另有約定的除外。合伙人對出資歸屬沒有約定或約定不明的，推定為該出資的財產(chǎn)為全體合伙人共同共有。以實物、知識產(chǎn)權(quán)等有形和無形財產(chǎn)出資的，合伙人可以自由的約定出資標的是所有權(quán)或使用權(quán)。但是，約定不得與出資種類物的性質(zhì)和法律的強制性規(guī)定相抵觸。例如，以貨幣、替代物和消費物出資的，不得約定以使用權(quán)作為出資方式。這樣以來，合伙企業(yè)獨立支配的財產(chǎn)既包括合伙人共同共有的財產(chǎn)，也包括約定仍由合伙人個人享有財產(chǎn)所有權(quán)，但由合伙企業(yè)享有排他使用權(quán)的財產(chǎn)。屬于合伙人共同共有的財產(chǎn)由合伙人以所有權(quán)出資的財產(chǎn)與合伙企業(yè)的收益形成的財產(chǎn)構(gòu)成，這部分財產(chǎn)是合伙企業(yè)從事對外交易，履行義務和承擔責任的一般保證。合伙企業(yè)獨立支配的財產(chǎn)無論是合伙人共同共有的財產(chǎn)，還是合伙人仍享有所有權(quán)由合伙企業(yè)專屬使用權(quán)的財產(chǎn)，均構(gòu)成合伙企業(yè)存在期間與合伙人的其他個人財產(chǎn)，保持獨立的財產(chǎn)。在合伙企業(yè)存續(xù)期間任何合伙人不得要求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)，合伙人轉(zhuǎn)讓、出質(zhì)其在合伙企業(yè)的財產(chǎn)，或清償個人債務，均不得妨害合伙企業(yè)財產(chǎn)的獨立性和完整性。只有如此，才能確保合伙企業(yè)經(jīng)營秩序的穩(wěn)定性和合伙企業(yè)債權(quán)人的合伙權(quán)益。 【作者簡介】 郭富青，法學博士，西北政法大學教授，碩士生導師，中國商法學研究會常務理事。 【注釋】 [1] 高富平等：《合伙企業(yè)法原理與實務》，中國法制出版社，1997年版，第174頁。 [2] 值得特別注意的是我國《農(nóng)民專業(yè)合作社法》為了防止合作社再次誤入集體化的歧途，拋棄前蘇聯(lián)和我國自50年代以來把合作社作為集體所有制企業(yè)的錯誤認識。杜吟棠認為“合作社體現(xiàn)的是生產(chǎn)要素的組合方式而非特定所有制形式，這也就是為什么合作社在不同社會制度中能夠建立和發(fā)展的原因?！眳⒁姸乓魈闹骶帲骸逗献魃纾恨r(nóng)業(yè)中的現(xiàn)代企業(yè)制度》，江西人民出版社2002年版，第2頁。 [3] 張士元等：《企業(yè)法》，法律出版社1997年版，第296頁。 [4] 鄭立：《民法學》（第二版），北京大學出版社1995年版，第95頁。 [5] 參見高富平：《合伙企業(yè)法原理與實務》，中國法制出版社，1997年版，第174頁。 [6] 任建新：《中國經(jīng)濟法講義》，人民法院出版社1987年出版，第112頁。 [7] 張?zhí)烀竦龋骸吨腥A人民共和國合伙企業(yè)法適用與研究》，中國人民公安大學1993年版，第59頁。 [8] 史尚寬：《債法各論》，榮泰印書館股份有限公司1982年版，第659頁。 [9] [臺灣]黃茂榮：《公司合伙法規(guī)判決解釋令函體系大全》，漢榮書局有限公司1981年版，第1473頁。 [10] [美]伯爾曼著：《法律與革命》，中國大百科全書出版社1993年版，第427頁。 [11] 1978年修訂的《法國民法典》第1842條明確規(guī)定，除隱名合伙外，合伙“自登記之日起具有法人資格”。比利時法律也作了類似的規(guī)定。1994年美國新制定的《統(tǒng)一合伙法》也明確肯定，合伙是一個區(qū)別其普通合伙人的實體。1995年制定的《越南社會主義共和國民法典》第120條第1款規(guī)定：“合伙是民事法律關系主體?！钡?款規(guī)定：“合伙具備法律規(guī)定的轉(zhuǎn)為法人的各種條件時可向國家主管部門辦理法人登記?！?[12] “除簡易合伙外，起字號的合伙組織應當具有民事主體資格。因為，這種合伙組織由合伙協(xié)議和合伙組織兩部分構(gòu)成。從內(nèi)部講合伙是一種合同關系；從外部講，合伙是一種經(jīng)濟組織。合伙財產(chǎn)因存在合伙關系而結(jié)為共有財產(chǎn)，從而具有團體財產(chǎn)的性質(zhì)；合伙利益是普通合伙人的共同利益，從而是一種團體利益?！?孔祥俊著：《民商法新問題與判解研究》，人民法院出版社1996年版，第53頁。筆者認為如果以《民法通則》第37條規(guī)定法人應具備的條件來衡量，可以說合伙企業(yè)已滿足了法人成立的條件。其中具體表現(xiàn)是：（1）合伙企業(yè)同樣以登記注冊為成立要件；（2）合伙企業(yè)以普通合伙人共同出資作為必要財產(chǎn)和經(jīng)費；（3）合伙企業(yè)有自己的名稱和經(jīng)營場所，并以業(yè)務執(zhí)行人作為組織機構(gòu)，（4）合伙企業(yè)能夠以其經(jīng)營管理的財產(chǎn)，對外獨立承擔民事責任，普通合伙人的連帶無限責任，只是對合伙企業(yè)債權(quán)人的擔保責任。